Freelance. Возможность регулирования в трудовом законодательстве

Freelance (далее - фриланс) набирает популярность, это уже широко распространенное явление, в котором задействовано множество лиц, как физических так и юридических. Такие крупные компании как Honda, Hewlett Packard, Jaguar, Государственная Дума РФ, и т.д. активно пользуются услугами фрилансеров¹.

Определение правовой формы такой деятельности необходимо для ее урегулирования, и создания системы, позволяющей вести контроль и учет этой сферы экономики. Что, однако, невозможно без достаточного нормативного урегулирования

Самая большая проблема при осуществлении такой деятельности - недостаток нормативно-правовых актов в этой сфере. Нынешнее законодательство, в первую очередь Трудовой кодекс² и Гражданский кодекс не удовлетворяют требованиям, которые диктуют экономические реалии. Теория не успевает за практикой.

В настоящее время в Государственной думе проходит чтения законопроект «Об удаленных работниках», который внесет конкретику во множество аспектов деятельности фрилансеров, также готовятся поправки в Трудовой кодекс.

На мой взгляд было бы логичнее внести изменения и дополнения в главу 49 действующего Трудового кодекса, а не писать еще один федеральный закон. Несмотря на то, что по нынешнему законодательству фриланс относится к сфере регулирования гражданского права, я считаю что, его можно отнести к предмету регулирования трудового права. В первую очередь потому, что, как правило, фрилансер и работодатель связаны обязательствами, сходными с обязательствами работника и работодателя в том определении, которое дано в Трудовом кодексе. И зачастую это довольно продолжительная и продуктивная связь.

Однако при всем желании, назвать фриланс трудовыми отношениями нельзя, потому что они не соответствуют ряду требований, выдвигаемых трудовым законодательством. Но как их тогда называть? В российском законодательстве нет точного и вообще какого-нибудь определения фриланса, что возможно является проблемой для расширения круга участников таких отношений. Об этом еще в 2011 году говорил тогда Президент Российской Федерации, а ныне премьер-министр Д.А.Медведев: «Многие люди хотели бы так работать. Если у нас не хватает в настоящий момент нормативной базы по этому поводу, необходимо Трудовой кодекс в этом плане поменять». Здесь он говорит про изменения Трудового кодекса, что как бы намекает. Однако вспоминая, что новый Гражданский кодекс принимают вот уже почти десять лет, сомневаюсь в вероятности подобного исхода.

Раз ничего нет в национальном законодательстве, заглянем в нормы международного права. Там определение есть, но только не фриланса, надомного труда. Дано оно в пункте "А" ст. 1 Конвенции МОТ «О надомном труде»³, и звучит оно так: «надомный труд означает работу, которую лицо, именуемое надомником, выполняет: по месту его жительства или в других помещениях по его выбору… с целью производства товаров или услуг… независимо от того, кто предоставляет используемые ресурсы, если только это лицо не располагает такой степенью автономии и экономической независимости, которая необходима для того, чтобы считать его независимым работником…».

Резонно замечание, что в российском законодательстве тоже есть определение «надомный работник». Наиболее емко это определение характеризует понятие *facepalm*. И не только потому что вся глава 49 ТК РФ создана на основе «Положения о труде надомников», который принят аж в 1981 году. И не только потому, что это определение само по себе корявое. Просто потому, что глава сама по себе пустая. Нет, она содержит ряд норм, но эти нормы почти не содержат смысла. На мой сугубо субъективный взгляд студента второго курса юридического факультета сельхоза, статья 311 немного бессмысленна.

Но это законодательство, нравится нам оно или нет, мы должны ему следовать. А вот в научных кругах можно встретить куда более интересные, и чего уж там, удачные трактовки. Наиболее приемлемую трактовку дает Т.А. Избиенова. Она предлагает рассматривать фриланс в качестве удаленной занятости и определять данное понятие как «способ организации труда, при котором трудовая функция реализуется в месте и во время по выбору работника с согласия работодателя. Средства труда и предмет труда при этом принадлежат работодателю либо компенсируются им. Оплата труда обусловлена качеством трудовой деятельности, ответственность за которую несут работодатель и работник солидарно в отношениях с третьими лицами и в пределах договоренности между собой».