17. Складаються лише з позначень чи даних, що є описовими

при використанні щодо зазначених у заявці товарів і послуг або у зв'язку з ними, зокрема вказують на вид, якість, склад, кількість, властивості, призначення, цінність товарів і послуг, місце і час виготовлення чи збуту товарів або надання послуг.

15

Описовими вважаються позначення, які прямо вказують (опису­ють) на товар чи послугу, тобто є назвами товарів або послуг, або опи­сують його складові чи інші характеристики, властивості тощо; можли­вий результат або ціль використання цього товару чи послуги тощо.

До таких позначень належать, зокрема прості назви товарів; прямі зазначення категорії якості товарів або такі, що їх описують; властивості товарів, в тому числі такі, що носять хвалебний характер; матеріал, або склад сировини; вагу; об'єм; ціну товарів: дату виробництва товарів; іс­торичні дані щодо заснування виробництва; зображення нагород, що присуджені товарам; найменування підприємств, адреси виробників то­варів або посередників; цілі або результат використання певних товарів і послуг; географічні терміни (топоніми), які певним чином описують гео­графічне походження товару чи послуги.

Стосовно лікарських засобів такими позначеннями є позначення, що:

мають описовий характер щодо певного виду лікарських засобів, наприклад, "знеболювальний засіб", "таблетки від кашлю", "анестетик" тощо;

мають хвалебний характер, або містять відповідні елемен­ти, «екстра», «люкс», «супер», «чудовий» «екологічно чис­тий», "панацея" тощо;

використовуються для позначення характеристик препара­тів, у тому числі виду, якості, ефективності, властивостей, призначення, цінності, а також місця чи способу виробниц­тва ("протизапальний засіб", "знеболювальний засіб", "від головного болю");

є вказівкою на склад препарату ("левоміцетину - 2,5 г, кис­лоти борної - 1 г, спирту етилового - 50 г");

Позначення, що має у своєму складі тільки описові елементи, в ці­лому вважається таким, що не має розрізняльної здатності.

Розрізняльна здатність може бути властива позначенню знака з моменту його створення або набута ним внаслідок використання.

Розрізняльна здатність в цілому може умовно розподілятися за ка­тегоріями знаків, що розміщені вдовж діапазону розрізняльної здатності за ступенем її зменшення.

До таких	категорій відносяться
фантазійний знак (Fanafull)		Довільний знак (Arbitrary)		Ассоціативний знак (Suggestive)		Описовий знак (Descriptive)		видовий знак (Generic)

"Фантазійні" знаки - штучно створені позначення (неологізми), які призначені виключно для цілей використання як знаки для товарів і по­слуг. Фантазійні знаки характеризуються найбільшим рівнем розрізняль­ної здатності. Приклади фантазійних знаків: "Kodak", "XEROX".

Проте, існує небезпека перетворення фантазійних знаків у видові знаки. Наприклад, зареєстровані у свій час як знаки, позначення "bikini", "ESKALATOR", з часом перетворилися у видові назви товарів і втратили розрізняльну здатність.

"Довільні" знаки - позначення, в яких звичайно відомі слова або терміни використовуються у незвичайному застосуванні, і, які не опису­ють товари або послуги. Наприклад, позначення "Apple" для комп'ютерів. "ЛОТОС" для програмного забезпечення.

Довільні знаки визнаються такими, що мають розрізняльну здат­ність.

"Асоціативні" знаки - позначення, які викликають асоціації про особливості товарів і послуг, пробуджують ідею або образ позначувано-го об'єкта і потребують певної уяви споживачів, проте не описують їх прямо.

Незважаючи на те, що асоціативні знаки за ступенем розрізняльної здатності є менш "сильними", ніж фантазійні або довільні знаки, вони частіше використовуються завдяки наявності у свідомості споживачів асоціативного зв'язку знака з товаром або послугою, тобто певним чи­ном виконують інформативну функцію. Асоціативні знаки визнаються такими, що мають розрізняльну здатність.

Наприклад, позначення "MICROSOFT¹, що містить у складі частину "soft", яка асоціюється з програмним забезпеченням для комп'ютерів. "КАРАПУЗ" - для дитячого харчування, "BABY DRY" - для дитячих під-гузників.

"Описові" знаки - позначення, що описують товар або послугу, тобто вказують на вид, якість, склад, кількість, властивості, призначення, цінність товарів і послуг і час виготовлення чи збуту товарів або надання послуг.

і 6

17

На відміну від асоціативних знаків, описовість знака встановлюється одразу при першому зоровому або фонетичному сприйнятті знака і не потребує певної гри уяви. Позначення, що в цілому є лише описовим, не має розрізняльної здатності.

Приклади описових позначень: "104 KEY" - для комп'ютерних кла­віатур (описує число ключів на клавіатурі), "FAST BAUD" - для модемів (описує швидкодію модему), "ЧОРНЕ" - для пива (вказує на сорт пива).

Проте, описовим позначенням може бути надана правова охорона, якщо вони набули вторинного значення (secondary meaning), тобто на­були розрізняльної здатності внаслідок тривалого використання або че­рез широку рекламу до дати подання заявки. Набуття вторинного зна­чення часто доказується через використання результатів опитування споживачів, які вказують, що позначення, яке може бути визнане описо­вим, вже сприймається споживачами як знак.

Приклади знаків, які можуть вважатися описовими, але які набули розрізняльної здатності через використання (вторинного значення): "DIGITAL" - для комп'ютерів, "WINDOWS" - для програмного забезпе­чення windowing.

"Видові" знаки - позначення, що є прозивною назвою товару або послуги або родовою (видовою) категорією товарів або послуг (загаль­новживані як позначення товарів і послуг певного виду), а також позна­чення, які використовувались як знак для певних товарів і які, внаслідок їх тривалого використання для одного й того ж товару різними виробни­ками (особами), увійшли у повсякденну мову як назва цього товару

Наприклад, позначення "РУБЕРОІД" - для дахових покриттів.

На відміну від описових знаків, видовим позначенням не може бути надана правова охорона, навіть якщо вони рсіоіамуються настільки ак­тивно, що вторинне значення може бути усвідомлено споживачем.