9.7. Расторжение служебного контракта по инициативе представителя нанимателя

Основания прекращения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя (ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации») в значительной своей части повторяют нормы ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации в первоначальной его редакции.

Законодателем указаны следующие основания расторжения служебного контракта с гражданским служащим, освобождения его от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы:

несоответствие гражданского служащего замещаемой должности гражданской службы либо по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, либо вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.

Для увольнения гражданского служащего по состоянию здоровья нужно иметь: а) доказательства ненадлежащего исполнения гражданским служащим своих служебных обязанностей; б) медицинское заключение, подтверждающее, что именно состояние здоровья гражданского служащего препятствовало надлежащему исполнению им своих служебных обязанностей. Следует обратить внимание на то, что если гражданский служащий надлежащим образом выполняет свои служебные обязанности, но обнаружится, что по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением он не может исполнять должностные обязанности по замещаемой должности, ему предоставляется соответствующая его квалификации и не противопоказанная по состоянию здоровья иная должность гражданской службы (ч. 2 ст. 28 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

Увольнение в случае несоответствия гражданского служащего замещаемой должности вследствие недостаточной квалификации возможно при условии, что такое несоответствие подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, предусмотренном соответствующими нормативными правовыми актами. Учитывая это, представитель нанимателя не вправе расторгнуть служебный контракт с гражданским служащим по названному основанию, если в отношении этого гражданского служащего аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии его занимаемой должности. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» от 17 марта 2004 г. № 2 указал, что «выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу».

Законодатель определил, что увольнение с гражданской службы по вышеуказанным основаниям допускается лишь в том случае, если невозможно перевести гражданского служащего с его согласия на иную должность гражданской службы (ч. 2 ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);

неоднократное неисполнение гражданским служащим без уважительных причин должностных обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Неоднократным неисполнением должностных обязанностей можно считать неисполнение этих обязанностей гражданским служащим, уже имеющим дисциплинарное взыскание. Данное основание увольнения должно применяться с учетом положений, установленных в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 применительно к увольнению по аналогичному основанию, предусмотренному Трудовым кодексом Российской Федерации, где отмечено, что при разрешении споров лиц, уволенных за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что «к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено». Согласно п. 8 ст. 58 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданский служащий считается не имеющим дисциплинарного взыскания, если в течение одного года со дня применения дисциплинарного взыскания не подвергнут новому дисциплинарному взысканию. В то же время следует учесть и то, что представитель нанимателя вправе снять с гражданского служащего дисциплинарное взыскание до истечения одного года со дня применения дисциплинарного взыскания по собственной инициативе, по письменному заявлению гражданского служащего или по ходатайству его непосредственного руководителя.

Увольнение по этому основанию будет законным при соблюдении следующих правил:

совершенное гражданским служащим нарушение, явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения служебного контракта;

представителем нанимателя были соблюдены сроки применения дисциплинарного взыскания (чч. 4 и 5 ст. 58 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);

однократное грубое нарушение гражданским служащим должностных обязанностей:

а) прогул (отсутствие на служебном месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение служебного дня). Увольнение по этому основанию, например, может быть произведено:

за невыход на службу без уважительных причин, т. е. отсутствие на службе в течение всего служебного дня независимо от его продолжительности;

за отсутствие гражданского служащего на служебном месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение служебного дня;

за оставление службы без уважительной причины гражданским служащим, заключившим служебный контракт на неопределенный срок, без предупреждения представителя нанимателя о расторжении служебного контракта, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения;

за оставление службы без уважительной причины гражданским служащим, заключившим служебный контракт на определенный срок, до истечения срока контракта либо до истечения срока предупреждения о досрочном его расторжении;

за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный) (п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2).

Однако не может считаться обоснованным увольнение гражданского служащего за прогул в связи с его отказом приступить к исполнению должностных обязанностей по должности, на которую он переведен незаконно;

б) появление на службе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. По указанному основанию могут быть уволены гражданские служащие, находившиеся в служебное время в месте выполнения должностных обязанностей в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. При этом не имеет значения, отстранялся ли гражданский служащий от замещаемой должности (не допускался ли к исполнению должностных обязанностей) в связи с указанным состоянием. Увольнение по этому основанию может последовать и тогда, когда гражданский служащий в служебное время находился в таком состоянии не на своем служебном месте, но на территории государственного органа, в котором он замещает должность гражданской службы, или другого государственного органа либо он находился на территории объекта, где по поручению представителя нанимателя должен был выполнять служебные обязанности. Состояние алкогольного либо наркотического или иного токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств (см. п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2);

в) разглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, ставших известными гражданскому служащему в связи с исполнением им должностных обязанностей. Согласно п. 7 ч. 1 ст. 15 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» обязанность не разглашать сведения, составляющие государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, а также сведения, ставшие известными гражданскому служащему в связи с исполнением должностных обязанностей, в том числе сведения, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство, отнесена к числу основных обязанностей гражданского служащего. Увольнение по данному основанию возможно при соблюдении следующих условий: 1) сведения, которые гражданский служащий разгласил, в соответствии с законодательством относятся к государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайне; 2) данные сведения стали известны гражданскому служащему в связи с исполнением им должностных обязанностей; 3) он обязывался не разглашать такие сведения;

г) совершение по месту службы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного уничтожения или повреждения такого имущества, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях. В качестве чужого имущества следует расценивать любое имущество, не принадлежащее данному работнику, в частности имущество, принадлежащее работодателю, другим работникам, а также лицам, не являющимся работниками данной организации. Хищение имущества признается мелким, если его стоимость не превышает 1000 рублей. Способами совершения мелкого хищения чужого имущества могут быть кража, мошенничество, присвоение или растрата;

д) нарушение гражданским служащим требований охраны профессиональной служебной деятельности (охраны труда), если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на службе, аварию, катастрофу) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий. Для решения вопроса об увольнении по данному основанию необходимо установить:

противоправное виновное поведение работника;

наличие вреда (несчастный случай на производстве, авария и т. д.) или реальной угрозы наступления такого вреда;

причинно-следственную связь между противоправным виновным поведением работника и наступившим вредом (реальной угрозой его наступления);

факт нарушения требований охраны труда комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда, который должен быть подтвержден соответствующими документами (актом о несчастном случае, экспертным заключением, постановлением федерального инспектора по охране труда и др.).

Законодателем установлен исчерпывающий перечень грубых нарушений должностных обязанностей, дающих основание для расторжения служебного контракта с гражданским служащим за однократное нарушение должностных обязанностей, который расширительному толкованию не подлежит;

совершение виновных действий гражданским служащим, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему представителя нанимателя.

Увольнение по этому основанию возможно только в отношении тех государственных служащих, которые непосредственно обслуживают денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т. п.), и при условии, что ими совершены такие виновные действия, которые давали представителю нанимателя основание для утраты доверия к ним;

принятие гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории «руководители», необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иное нанесение ущерба имуществу государственного органа.

По данному основанию увольнение возможно лишь того гражданского служащего, который замещает должность гражданской службы категории «руководители», и при условии, что им было принято необоснованное решение, которое повлекло за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу государственного органа. В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 (п. 48) отмечается, что, решая вопрос о том, являлось ли принятое решение необоснованным, необходимо учитывать, наступили ли названные неблагоприятные последствия именно в результате принятия этого решения и можно ли было их избежать в случае принятия другого решения;

однократное грубое нарушение гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории «руководители», своих должностных обязанностей, повлекшее за собой причинение вреда государственному органу и (или) нарушение законодательства Российской Федерации.

По данному основанию могут быть уволены только гражданские служащие, относящиеся к категории «руководители». В качестве грубого нарушения должностных обязанностей указанным гражданским служащим может расцениваться неисполнение возложенных на него служебным контрактом и должностным регламентом обязанностей, которое повлекло причинение вреда государственному органу и (или) нарушение законодательства России.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 (п. 49) разъяснено, что вопрос о том, являлось ли допущенное нарушение грубым, решается с учетом конкретных обстоятельств каждого дела. При этом обязанность доказать, что такое нарушение в действительности имело место и носило грубый характер, лежит на представителе нанимателя. Вред, причиненный государственному органу, может выражаться в причинении не только материального, но и иного вреда: в нарушении конституционных прав и свобод граждан, подрыве авторитета органов государственной власти, создании помех и сбоев в их работе, нанесении ущерба национальным интересам и международному престижу государства и др.;

предоставление гражданским служащим представителю нанимателя подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении служебного контракта.

Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (ч. 2 и ч. 3 ст. 26) предусмотрел перечень документов, которые гражданин, поступающий на гражданскую службу, предъявляет представителю нанимателя при заключении служебного контракта (собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы, паспорт, трудовую книжку, документ об образовании и др.). Если правила заключения служебного контракта были нарушены по вине самого гражданского служащего вследствие представления им подложных документов или заведомо ложных сведений, то служебный контракт с таким гражданским служащим расторгается по данному основанию. Так, гражданский служащий, представивший подложный документ о наличии высшего профессионального образования при назначении на должность, требующую такого образования, может быть уволен по этому основанию.

Увольнение по данному основанию будет законным при условии, что факт представления подложных документов или заведомо ложных сведений действительно имел место и этот факт установлен с соблюдением правил проверки документов, установленных законом;

прекращение допуска гражданского служащего к сведениям, составляющим государственную тайну, если исполнение должностных обязанностей требует допуска к таким сведениям.

Увольнение гражданского служащего с гражданской службы возможно при наличии следующих обстоятельств:

условие о неразглашении государственной тайны предусмотрено служебным контрактом и должностным регламентом;

исполнение обязанностей по занимаемой в соответствии с контрактом должности гражданской службы связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну;

основание прекращения допуска к государственной тайне соответствует действующему законодательству. Согласно ст. 23 Закона Российской Федерации «О государственной тайне» допуск гражданского служащего к государственной тайне может быть прекращен по решению представителя нанимателя в случаях:

однократного нарушения гражданским служащим предусмотренных служебным контрактом обязательств, связанных с сохранением государственной тайны;

признания его судом недееспособным, ограниченно дееспособным или опасным рецидивистом, нахождения его под судом или следствием за государственные или иные тяжкие преступления, наличия у него неснятой судимости за эти преступления;

наличия у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому в установленном порядке;

постоянного проживания его близких родственников за границей и (или) оформления указанными лицами документов для выезда на постоянное место жительства в другие государства.

На наш взгляд, при прекращении допуска гражданского служащего к сведениям, составляющим государственную тайну, если исполнение должностных обязанностей требует допуска к таким сведениям, представитель нанимателя, руководствуясь требованиями ч. 2 ст. 83 ТК РФ, должен принять меры по переводу гражданского служащего с его согласия на другую должность, так как увольнение в связи с прекращением допуска к государственной тайне Трудовой кодекс Российской Федерации относит к основаниям прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, а в этом случае работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся у него работу;

отсутствие на службе в течение более четырех месяцев подряд в связи с временной нетрудоспособностью, если законодательством Российской Федерации не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании или если для определенной категории граждан законодательством Российской Федерации не предусмотрены гарантии по сохранению места работы (должности).

В то же время законодатель определил, что гражданский служащий не может быть освобожден от замещаемой должности гражданской службы и уволен с гражданской службы по инициативе представителя нанимателя в период его пребывания в отпуске, в том числе отпуске по беременности и родам, и в период его временной нетрудоспособности в связи с увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с исполнением должностных обязанностей (ч. 3 ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»). В случае расторжения служебного контракта по вышеназванному основанию гражданскому служащему выплачивается компенсация в размере четырехмесячного денежного содержания;

утрата представителем нанимателя доверия к гражданскому служащему в случаях несоблюдения ограничений и запретов, требований о предотвращении или об урегулировании конфликта интересов и неисполнения обязанностей, установленных в целях противодействия коррупции Федеральными законами «О государственной гражданской службе Российской Федерации» и «О противодействии коррупции».

В соответствии со ст. 59.2 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданский служащий подлежит увольнению в связи с утратой доверия в случае:

а) непринятия гражданским служащим мер по предотвращению и (или) урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является;

б) непредставления гражданским служащим сведений о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей либо представления заведомо недостоверных или неполных сведений;

в) участия гражданского служащего на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией, за исключением случаев, установленных федеральным законом;

г) осуществления гражданским служащим предпринимательской деятельности;

д) вхождения гражданского служащего в состав органов управления, попечительских или наблюдательных советов, иных органов иностранных некоммерческих неправительственных организаций и действующих на территории Российской Федерации их структурных подразделений, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации.

Представитель нанимателя, которому стало известно о возникновении у гражданского служащего личной заинтересованности, приводящей или могущей привести к конфликту интересов, подлежит увольнению в связи с утратой доверия в случае непринятия представителем нанимателя мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого является подчиненный ему гражданский служащий;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Перечень оснований расторжения служебного контракта, содержащийся в ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации», является открытым и завершается правилом, устанавливающим, что служебный контракт может быть расторгнут также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.