3. Историческая школа права

Эта школа права стала влиятельным направлением в немецкой юриспруденции первой половины XIX в., заметным событием в раз­витии европейской юридической науки.

Ее представители доказывали, что нет естественного права, а есть лишь положительное право, которое имеет свои законы развития, не зависящие от разума. Само право — историческое наследие народа, которое не может и не должно произвольно меняться. Подлинным бы­тием, источником права является не закон, произвольно принимаемый, отменяемый государством, а правовой обычай, выражающий дух на­рода.

Профессор Геттингенского университета Густав Гуго (1764-1844) в своем «Учебнике естественного права как философии позитивного права» и особенно в «Учебнике по курсу цивилистики» оспаривал основные положения естественного права, отвергал концепцию обще­ственного договора. Во-первых, таких договоров никогда не было, все государства возникали и изменялись по-разному. Во-вторых, обще­ственный договор практически невозможен — миллионы незнакомых людей не могут вступить в соглашение и договориться о вечном под­чинении учреждениям и лицам, о которых они судить еще не могут. В-третьих, концепция общественного договора вредна — никакая власть не будет прочной, если обязанность повиноваться проистекает только из договора.

Право — не только установление государства. Каждое человеческое сообщество имеет свои собственные правовые нормы, писал Гуго, большая часть которых «возникли стихийно подобно тому, как возник­ли язык и нравы этого народа». Люди, живущие в обществе, привыкли считать справедливым, правомерным одно и то же. Исторически сло­жившийся обычай, нормы обычного права — истинный источник права. С распространением образования к естественно возникшим правовым нормам добавился еще один источник — правосознание юристов, книги которых народ получил возможность читать. Закон же — произвольное повеление властей. Кодексы — «это не закон», а собрание предписаний властей. То и другое — лишь вторичный ис­точник права в сравнении с обычаем и правосознанием юристов.

Правовые взгляды Гуго развивал и дополнял профессор Берлинского университета Фридрих фон Савиньи (I779-1861). известный своими работами также по цивилистике и римскому праву. Право всех народов, утверждал Савиньи, складывалось историче­ски. так же, как и язык народа, его нравы и политическое устройство. Право — продукт «народных убеждений», с развитием которых эволю­ционирует и право. Возникнув поначалу в сознании как «естественное право» в форме обычаев, развиваясь вместе с народом и его культурой, право становится особой наукой в руках юристов, обособившихся в сословие. Научная обработка первичного права юристами — необхо­димая и обязательная предпосылка законодательства.

Ученик и последователь Савиньи Георг Пухта (1798-1846) крити­чески оценивал попытки естественно-правовой школы вывести все право из человеческого разума. Развивал идею своего учителя о праве как продукте исторического развития народа.

За исходную точку постижения права Пухта брал «духовную сто­рону человека». Благодаря ей человек достиг свободы. Свобода чело­века — фундамент права. Возникновение естественного, человеческо­го права и юридических убеждений он связывал с «народным духом» («Volksgeist») — безличным и самобытным сознанием народа. Именно «народный дух» — ключевое понятие в его правовой концепции (его заимствовал Савиньи). Считать государство источником права — ошиб­ка. Законодатель не создает права, а способствует своим законотворче­ством раскрытию «народного духа».

Саморазвитие права растет из народного духа как растение из зерна, объяснял Пухта. В своем историческом развитии право посте­пенно выкристаллизовывается в определенные формы, правовую си­стему. Первоначальной формой права становится обычай. С образова­нием государства выражение общей воли стало называться законом. Наконец, та часть народного духа, которая не выражена ясно обычаем и законом, находит отражение в праве юристов, юридической науке. Они и раскрывают юридические положения, лежащие в глубине на­родного духа. Призвание науки, юридической литературы — обеспечить «верное понимание непосредственного народного права и законов».