Лекция № 8 (28.03.2014) Договоры торгового оборота и формирование структур договорных связей

Именно с помощью договоров субъекты торгового оборота формируют структуру и инфраструктуру товарного рынка, а также ведут конкурентную борьбу, решают иные вопросы. Договоры являются основным правовым инструментом КомП.

Традиционно в российском ГП договору придаются различные значения, нормативное определение дано в п. 1 ст. 420 ГК РФ. В теории под договором понимают правоотношение, юр. факт и письменный документ. В КомП отсутствует подобное многообразие понятий договора, под ним понимается соглашение, устанавливающее, изменяющее или прекращающее гражданские права и обязанности, но при этом, КомП придаёт этому соглашению принципиально иное значение, это соглашение понимают как правовое средство формирования структурных и инфраструктурных связей товарного рынка, которое создаётся и применяется не гос, а самими субъектами данного рынка.

Соотношения понятий договора и сделки. КомП не отождествляет эти понятия в том смысле, которому придаётся сделке ст. 153 ГК РФ (действия лиц, направленных на установление, изменение или прекращения гражданских прав и обязанностей). Двух- и многосторонним сделкам придаётся самостоятельное инструментальное значение для договоров! Сделки используются, как правило, не самостоятельно, а в комплексе с договорами для повышения их эффективности, в том числе, при заключении, изменении и исполнении договоров! Например, заверение об обстоятельствах – на стадии заключения договора контрагенты дают друг другу заверения о значимых для них обстоятельствах; они фиксируются либо в самом договоре, либо в протоколе! Вступление в переговоры, подтверждение договора, передача договора – это тоже действия, а не договор.

Понятие составных обязательств – это тоже не договор, а комплекс сделок. Например, совершение субъектами действий по вступлению в переговоры порождает обязанность по раскрытию инфы, значимой для данного договора. Или направление субъектом, заинтересованным в участии в коммерческих торгах заявки порождает обязанность организатора торгов рассмотреть эту заявку. Договор перевозки груза – обязательство получателя, которое не заключало этот договор принять товар у перевозчика на хранение и т.д.

Договору присуще определённые функции (которых нет у сделок):

1) Соединение изначально противоречивых экономических интересов субъектов торгового оборота и направление их в единое русло – это главная функция договора на товарном рынке.

2) Возможность обеспечения получения не любого, а определённого правового результата согласованных действий субъектов, который позволяет достичь нужный экономический результат.

Для реализации этих функций договора требуются определённые правовые условия. Правовой режим договоров должен носить, по общему правилу, диспозитивный характер. Именной такой правовой режим договоров и формирует КомП, т.к. оно базируется на диспозитивном подходе к нормам договорного права. Субъекты вправе выбирать оптимальную модель поведения. Базовой императивной нормой КомП, от которой ни при каких условиях стороны не могут отступить или ограничить её действия, является обязанность действовать согласно требованиям добросовестности и честной деловой практики, включая обязанность сотрудничества и разумности соответствующих действий (ст. 1.7 Принципов УНИДРУА, ст. 1.201 ПЕДП, ст. 1 ГК РФ).

Общегражданский режим договоров, как правило, более императивен, т.к. здесь необходима защита не только частных интересов субъектов торгового оборота, но и общественных и гос интересов.

В КомП есть иной подход (в отличие от ГП) к классификации договоров, она базируется на функциональном подходе:

1. Реализационные договоры–опосредуют возмездную реализацию товаров для потребительских и производственных нужд. Они используются для формирования структурных связей товарного рынка и опосредуют переход права собственности на товар. Это договоры: а) оптовой купли-продажи товаров, б) поставки, в) мены, г) контрактации сельхоз продукции. На организованном рынке: фьючерсные поставочные договоры и форвардные поставочные договоры.

2.Посреднические договоры–опосредуют действия по поводу товара в интересах какого-либо субъекта торгового оборота и используются для формирования как структурных, так и инфраструктурных связей товарного рынка. Структурные связи:

1) Договоры, не предполагающие перехода права собственности(торгового представительства): а) коммерческого агентирования, б) комиссии, в) агентский договор, г) поручения, д) консигнации.

2) Договоры, предполагающие переход права собственности: а) договор дистрибьюции и б) сбытовой франшизы (франчайзинга).

3) Договоры случайного посредничества.

3. Договоры, содействующие торговле–используются для формирования структурных и инфраструктурных связей, они опосредуют действия, способствующие совершению реализационных или посреднических операций. Это: маркетинговый договор, создание рекламной продукции, размещение и распространение рекламы, на предоставление коммерческой инфы, перевозки, страхования коммерческих рисков, лицензионные договоры и т.д.

4. Организационные договоры–это договоры, опосредующие исключительно организационные, неимущественные задачи. Но это не субъекты-организаторы торговли, т.к. они заключают договоры на оказание услуг. Особенность этих договоров – они безвозмездные!!! Это рамочный и предварительный договор. Договор с умышленно открытыми условиями (это имущественный договор) – стороны при заключении договора не могут достичь согласия.

Элементы структуры договорных связей:

Выделяют структуру основных и вспомогательных связей. Основные – реализационные и посреднические договоры, определяются потребностями бизнеса компании. Вспомогательные – с помощью договоров, содействующих торговле. Прямые реализационные связи и договорные связи, с участием промежуточных организаций, в т.ч. посредников. Транзитная отгрузка товара и складская отгрузка.

Специальные судебные доктрины анализа структурных связей:

1) Приоритет существа над формой;

2) Доктрина разумной деловой цели договора;

3) Доктрина сделка по шагам – какое место этот договор занимает в структуре хоз связей и какая у него цель.