32. Происхождение и ранние формы права.

Право – это система общеобязательных, формально-определенных правил поведения, установленных и охраняемых государством.

Существует два научных подхода к пониманию природы права:

1) право возникло до государства;

2) право возникло вместе с государством.

1. По мнению сторонников первого подхода, право возникло еще в первобытнообщинном состоянии в виде социальных норм (нормы обычаев, традиций, ритуалов, запретов, религиозные нормы). В литературе они представлены как мононормы (моно – один), они не отличались друг от друга и в большинстве своем представляли правила поведения и утвердились как модели. Права и обязанности не разделялись. Санкции – общественное порицание, и гораздо реже изгнание из общества.

Характерные черты первого подхода:

- устанавливались обществом

- охранялись им

- не знали деления на права и обязанности

- действовали только в рамках общины

2. Право возникает с государством, как потребность государств. С помощью права гос-во закрепило свой социальный статус, юридически выразило функции государств и установило тесную связь с населением.

Благодаря праву появись запреты, дозволения и обязанности.

Вместе с тем природа права имеет двоякий характер, т.к. многие мононормы с появлением государства были санкционированы государством и стали правом.

Тем неменее в теории права сущ-ет более 10-ти концепций, раскрывающих природу права:

- естественного права (природа человека Человек от рождения и природы обладает неотъемлемыми естественными правами (право на жизнь, свободу, равенство), которые нельзя отменить, изменить. Законы соответствуют нравственным установкам людей и не могут существовать без них. (Цицирон, Гроций)

- классовая теория (Право связано с государством и зависит от социально-экономических факторов общества. Маркс, Энгельс, Ленин)

- психологическая теория. Право есть результат человеческих переживаний. Законы государства зависят от психологии людей.

- теологическая (- божественная Законы существуют вечно, ибо являются Божественным даром. Они определяют порядок жизни в соответствии с идеалами добра и справедливости, дарованной свыше. Фома Аквинский)

- нормативистская Государство диктует людям модель поведения. Право исходит от государства и является системой норм, построенных в виде пирамиды.

- историческая школа права

Ранние формы права – способы закрепления и выражения правовых норм – правовой обычай, законы Хаммурапи, законы XII таблиц, Древние законы, законы народный собраний, Указы, Конституции, Кодексы Императоров, деятельность юристов, религиозные нормы (древнеиндийские веды).

33. Источники (формы права).

Под источниками форм права понимаются способы выражения и закрепления правовых норм.

Основными источниками (формами) права являются – правовой обычай, юридический прецедент, нормативно-правовой акт, нормативный договор, юридическая доктрина, религиозные источники.

Правовой обычай – это санкционированные государством правила поведения, которые сложились в обществе в результате многократного повторения людьми одних и тех же действий. Широко использовался в древнем праве (законы Хаммурапи, ХII таблиц, законы Ману). В настоящее время правовой обычай является основным источником права в правовой семье обычного права (входят страны центральной Африки, некоторые азиатский страны). В России правовой обычай санкционируется государством в виде обычая делового оборота.

Юридический прецедент – это судебное или административное решение по конкретному делу, которое в последствии используется при вынесении решений по подобным делам, т.е. казуальное решение распространяется на аналогичные ситуации. Прецеденты высших инстанций обязательны для низших инстанций. Юридический прецедент является одним из главных источников права в правотворчестве англосаксонской правовой семьи – Великобритании, США, Канаде, Австралии и др. В Росси источником права не является, однако казуальное решение Конституционного суда РФ следует рассматривать как прецедент толкования.

Нормативно-правовой акт – это акт правотворчества, в котором содержатся нормы права. НПА издаются государством, либо другими субъектами с санкции государства. Принимаются с соблюдением процедуры, т.е. в результате правотворчества. Оформляются в виде официального документа. Имеют определенные формы: законы и подзаконные нормативно-правовые акты. НПА является основным источником права в странах Романо-германской системы права (в т.ч. и России, странах континентальной Европы).

Нормативный договор – это договор, который содержит нормы права. Нормативность в договоре обусловлена спецификой регулируемых общественных отношений, т.е. субъекты вынуждены закреплять в договоре общие права и обязанности на длительный срок. В обыкновенном договоре такой нормативности нет, ибо стороны опираются на уже существующую норму права. По сути нормативный договор позволяет сторонам конкретизировать положения общих принципов прав либо универсальных норм. Используется в международном, трудовом, гражданском праве.

Юридическая доктрина – научные труды, цитаты видных юристов, используемые в юридической практике как аргумент для доказывания своей правоты. Использовались в древнем Риме, Средневековой Англии, современном мусульманском праве.

Религиозные источники, служащие источниками права. В современном мусульманском праве таковыми источниками являются Коран, Сунна (сборник высказываний пророка Мухаммеда), Иджма (мнения исламских юристов), Кияс (умозаключения по аналогии). (см: ,34,35,37)