Банковская гарантия (ст. 350 гк)—разновидность гарантии.

Источники правового регулирования банковской гарантии: БК гл. 20, инструкция НБ о порядке совершения банковских долговых операций 29.03.2001.

Банковская гарантия—это письменное обязательство банка, НКФО (гаранта) принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), в силу которой гарантия при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованиям кредитора принципала (бенефициара) должен уплатить последнему определенную сумму.

Специфические черты банковской гарантии:

1. Специфический субъектный состав. В качестве гаранта может выступать только банк или НКФО.

2. Банковская гарантия характеризуется самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства. Порождается в силу наличия основного обязательства, потом существует независимо.

3. По общему правилу носит безотзывный характер. Гарант не вправе отозвать, если не предусмотрено договором.

4. Банковская гарантия всегда возмездна. Принципал выплачивает вознаграждение.

5. Банковская гарантия характеризуется непередаваемостью. Бенефициар не может уступить право требования к гаранту третьему лицу.

92. Задаток. Отличие задатка от аванса.

Внимание: задаток отличается от аванса тем, что есть обеспечивающая функция. Если есть сомнение, денежная сумма рассматривается как аванс.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Из определения задатка можно вывести три основные его функции:

1) платежная - задаток передается в счет причитающихся по договору платежей;

2) доказательственная - задаток передается в доказательство заключения договора;

3) обеспечительная - задаток передается стороной договора в обеспечение исполнения его обязательств.

Необходимо подчеркнуть, что задатком может обеспечиваться исполнение только денежного обязательства. При этом соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Письменная форма соглашения обеспечивает возможность выполнения задатком доказательственной и обеспечительной функций, т.к. в этом случае само письменное соглашение является доказательством заключения договора (например: договора в устной форме). Также только письменная форма соглашения позволяет рассматривать переданную денежную сумму как способ обеспечения исполнения обязательств (задаток) и является основанием возникновения соответствующих правоотношений.

Несоблюдение письменной формы, а также наличие сомнений в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, служит основанием для рассмотрения ее как суммы уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. В данном случае к отношениям, возникшим из передачи определенной денежной суммы, применяются правила, регулирующие предварительную оплату товара (работ, услуг).

Обеспечительная функция задатка заключается в следующих неблагоприятных последствиях, которые наступают для стороны, виновной в неисполнении обеспеченного обязательства:

• если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;

• если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (т.е. вернуть переданную ему в качестве задатка денежную сумму и уплатить равную ей сумму).

Сверх того сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В случае же невиновного неисполнения обязательства задаток должен быть возвращен, в частности, при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения.

Необходимо отметить, что правила о последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, применяются только при неисполнении обязательства в полном объеме. В случае же ненадлежащего исполнения обязательства применяются общие правила ответственности за нарушение обязательств.