90. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства.

Поручительство—это способ обеспечения, сущность которого в том, что поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Основание возникновения поручительства—договор, заключенный между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим желание (согласие) быть поручителем за должника по основному обязательству.

Договор является консенсуальным и односторонним. Для договора поручительства обязательна письменная форма (несоблюдение влечет недействительность) независимо от формы основного обязательства.

Основная функция поручительства—обеспечительная.

Поручитель несет перед кредитором солидарную с должником ответственность по основному обязательству (ст. 343).

Стороны могут устанавливать субсидиарную ответственность.

На стороне поручителя могут выступать одновременно несколько лиц. В этом случае они как правило являются солидарно обязанными (т.е. кредитор может предъявить требование как к должнику, так и к любому из этих поручителей), если договор один.

Может быть несколько договоров поручительства. При этом лица независимо поручившиеся за должника, солидарными между собой поручителями не являются. Каждый из них является солидарным с должником.

В случае, если поручитель ответил за должника, он приобретает право обратного требования (регресса) к должнику в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора.

Ст. 345 ГК—поручитель получает право на возмещение убытков, связанных с выполнением обязательства за должника, и вправе требовать уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору.

Прекращение поручительства: по общим основаниям Гл. 26.

Специальные основания—ст. 347 ГК:

1. С прекращением основного обязательства (из сути дополнительного обязательства).

2. В связи с изменением основного обязательства без согласия поручителя, влекущего неблагоприятные последствия для поручителя (увеличение размера ответственности).

3. Если кредитор отказался принять надлежащее исполнение от должника или поручителя.

4. В связи с переводом долга на другое лицо, если поручитель не дал согласие отвечать за другого должника.

5. Если договор поручительства носит срочный характер—то по истечение указанного в договоре срока, если срок не указан в договоре срока. Если срок не указан, договор прекращается, если кредитор в течение одного года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявил иск к поручителю. Это правило действует в отношении поручительства, основанного на срочном основном договоре. Если срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен, поручительство прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора о поручительстве.

91.Гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства.

Гарантия—это самостоятельный способ обеспечения обязательств.

Традиционно гарантию от поручительства отличали по:

1. субъектному состав (ранее выступали только юридические лица). Сейчас сторонами могут быть любые субъекты.

2. По характеру ответственности. Гарант в отличие от поручителя несет субсидиарную ответственность.

3. По последствиям исполнения. Гарант не приобретает права регресса к должнику.

4. Гарантийные обязательства как правило связаны с основными обязательствами посредством денежного характера.

В качестве гарантов могут выступать физические и юридические лица. Вместе с тем в законодательстве могут быть предусмотрены определенные ограничения субъектного состава. Постановление СМ 12.06.1995 «О мерах по обеспечению эффективного использование имущества, находящегося в собственности РБ»: Государственные юридические лица, АО, в которых контрольный пакте акций принадлежит государству, не могут выступать гарантами и поручителями юридических лиц негосударственной формы собственности и физических лиц в связи с обязательствами по возврату полученных кредитов.

Гарантом может выступать РБ и АТЕ (Декрет 20.04.98 «О гарантиях сохранности средств физических лиц в иностранной …»).

БК ст. 121: РБ гарантирует сохранность и возврат средств физических лиц как в иностранной, так и в национальной валюте, если вклады внесены в банки, созданные государством или государство имеет более 50% голосующих акций.

Гарантийное обязательство может возникнуть на основании различных юридических фактов, в частности:

• гарантийное обязательство (письмо)—односторонне обязательство гаранта о принятии на себя ответственности;

• договор между гарантом и кредитором по основному обязательству;

• на основании трехстороннего договора (такой договор объединяет договор гарантии и договор о предоставлении гарантии).