Теории Кельзена.

[обычно Кельзена на экзаменах отвечают не плохо, иерархия и т.д.]

• Теория основной нормы

В основе Чистой теории права – некая основная норма.

Свойства основной нормы:

– принадлежит к миру должного.

- как некий трансцендентальный логический постулат.

Транценденция – некий иной параллельный мир…

- норма никем не установлена и не зафиксирована.

- норма не имеет никакого этического или социологического содержания.

- основная норма выполняет роль связующего звена между миром сущего и должного,

- структурирует правовую реальность, вносит в неё логику, нормативность. То есть, благодаря основной норме действительность, общественная жизнь получает нормативность.

- она является основой права.

Иными словами, основная норма – фикция, то, чего нет, это некий придуманный элемент, для своей теории. Для его теории нормативизма была нужна такая фикция… фантазия автора.

• Иерархия структуры права

В основе всей пирамиды – основная норма.

На ней надстраивается норма международного права (?)

Потом, норма конституции,

Потом – норма закона.

Всё заканчивается индивидуальной нормой акта применения права.

С точки зрения Кельзена… если эта пирамида работает, всё ОК – всё соответствует основной норме.

Понятие прав и государства

[любимый доп. вопрос на 4 и 5… государство и право по Петражицкому, Кельзену, Иерингу…]

Право по Кельзену

Право – это нормативный принудительный порядок.

Легко выучить и пятерка в кармане 

Основные черты права вытекают из определения:

1 черта, Нормативность – состоит из норм, которые базируются на основной норме.

2 черта, Тождество права и правопорядка. Соответственно, у его здесь мир должного пересекается с миром сущего.

3 черта, Принудительность, наличие санкций.

Кельзен рассуждает так, что субъективные права – вторично. Первично – обязанности. Обязанности рождают субъективные права.

Государство по Кельзену

Государство надо изучать со строго юридической точки зрения.

Необходимо устранить дуализм между правом и государством.

Государство – это нормативный, централизованный, принудительный порядок.

Тоже, очень коротко. Обратить внимание – всё примерно то же самое, что и право.

Основные черты государства по Кельзену:

1) Нормативность, в том числе, что государство – реализация мира должного. И в том, что по Кельзену государство – это законодательство о государстве (Маркс называл это юридическим кретинизмом).

2) Тождество государства, права и правопорядка – это одно и тоже. Это некое единство по кельзену, и он стремиться к этому единству.

3) Принудительность. Принудительность вытекает не из факта силы, принудительность государства вытекает из норм права… государство – следствие права, нормы.

4) Наличие трех традиционных элементов государства – население, территория, власть.

Их он анализирует в юридическом ключе:

- Население – совокупность людей с общим правопорядком.

- Территория – юридически ограниченное пространство (сфера действия) правопорядка.

- Власть – совокупность государственных органов централизованно связанных единым правопорядком.

Суверенитет государства

Тоже через призму права.

С точки зрения классической юридической мысли, суверенитет – верховенство власти внутри страны и за рубежом. То есть сила.

Кельзен говорит, что государственный суверенитет – через призму права. Это, прежде всего, суверенный правопорядок. Государственный правопорядок подчинен международному правопорядку и основной норме. Чувствуется либеральная установка.

Работает иерархическая структура… когда норма международного права подчиняется основной, норма конституции – подчиняется МП.

Вывод из того, как он понимает государство и право.

Государство и право – два элемента единого целого. Должны сливаться в едином правопорядке, это мыслимый мир должного.

Что хочет сказать Кельзен.

Вот взять реальный правопорядок… правопорядок – общественный порядок , урегулированный нормами права. Правопорядок бывает высокого уровня, низкого уровня. Когда мы говорим, что в стране есть правопорядок – то мы говорим, что это реально существующий правопорядок, и порядок, заложенный в тексте закона (что-то должное), некая идеальная модель. Кельзен в чем прав? Что любой действующий правопорядок - это всегда компромисс между тем, что есть и что должно быть.

Реальный правопорядок – должен стремиться к миру должного, к тексту правового акта.

Проблема правового государства

До WWII Кельзену неважно. Если есть работающий правопорядок, основанный на основной норме – всё ОК. Здесь у Кельзена никакой идеологии. Власть ставит задачи – юрист решает.

После WWII – пересмотрел позицию, стал различать, что есть правовое государство, коммунистическое, фашистское. Вносит в государство идеологический компонент …

После WWII – критично относится к фашистской власти, а еще до этого – коммунистической власти. Считал марксизм ненаучным течением.

Кельзен – это уже не классический юридический позитивизм. Много отступлений.

Он близок к:

- естественно-правовой категории… концепции основной нормы, сущего.

- социологической школе права – определяет государства и права как правопорядок.

Признает международное право в качестве права.

ДОБАВЛЕНИЯ ПО Г. КЕЛЬЗУНУ ИЗ ИППУ ПОД РЕД. МАРТЫШИНА:

Основная идея – “чистое учение о праве” – обозначает еще до WWI, после – развивает.

“Чистое учение о праве” (1934) – стройная концепция.

Критиковал право на рубеже 19-20 века, т.к. там намешано много психологии, социологии, этики, политики.

Задача Кельзена – освободиться от идеологии. Изоляция юриспруденции от политики.

Иерархия Кельзена (“ступенчатая концепция права”):

1. Основная норма – априорное гипотетическое понятие, сродни категорическому императиву Канта.

Но, в отличие от Канта, здесь уже никакой определенности. Основная норма – логический постулат, стержень чистого права.

2. Конституция, на базе основном нормы.

3. Общие нормы (НПА)

4. Индивидуальные акты (судебные решения, распоряжения администрации)

По поводу международного права:

- сначала считал, что МП может быть и наднациональным, и поднациональным.

- потом стал сторонником МП: чтобы сохранить юридическое равенство государств, надо признать МП, как исходных нормы всякого национального права. Получается, что есть некая основная норма международного права.

Государство по Кельзену – урегулированная, упорядоченная, нормативная система принуждения.

Теория государства сводится к государственному праву.

Суверенитет государства по Кельзену – независимость не собственно государств, а независимость одной правовой системы норм от другой.