2. Банкротство как институт рыночного хозяйства и его реализация в странах с развитой рыночной экономикой

Основная идея всех современных развитых систем правового регулирования несостоятельности заключается в том, что целесообразнее сохранить действующее предприятие, чем распродать его по частям. Законодательство о банкротстве (несостоятельности) в странах, в которых развитие экономики основано на конкуренции и непрерывных структурных изменениях, нацелено на воспитание дисциплины и соблюдение правил делового финансового оборота, а также предназначено содействию реструктуризации неэффективных предприятий либо цивилизованному их выводу с рынка.

Как известно, бюджет государства базируется в основном на налоговых поступлениях, поэтому, когда предприятие становится неплатежеспособным, приходится решать не только задачи справедливого распределения оставшегося имущества должника среди кредиторов, но и проблемы, связанные с задачей сохранения технологической целостности, поддержки социальной сферы. Однако, с другой стороны, стоит вопрос и о защите интересов кредиторов, так как в случае использования моделей реабилитационных процедур, их права будут обязательно затронуты.

В США субъектами несостоятельности (должниками) могут быть физические лица, партнерства, корпорации, муниципалитеты, но не государственные образования. Только лицо, которое проживает, имеет бизнес или собственность в Соединенных Штатах либо является муниципалитетом, может быть должником. 

Во Франции субъектный состав должников в процедурах несостоятельности определялся законом от 25 января 1985 года, но в 1994 году в правовом регулировании несостоятельности произошли изменения и в него были внесены поправки, согласно которым и оздоровление несостоятельных предприятий, и ликвидация их по решению суда теперь применимы к коммерсантам, ремесленникам, лицам, занятым в сельском хозяйстве и к любым юридическим лицам частного права. 

Также предусмотрена упрощенная процедура для физических и юридических лиц, если они нанимают не более 50 работников и их оборот не достигает величины, определенной декретом Государственного Совета.

В 1985  1986 году Англия реформировала свое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому закону о несостоятельности 1986 года (Insolvency Act) субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица. Процедуры несостоятельности могут применяться к компаниям, зарегистрированным на основании законов о компаниях 1980  1985 гг.

Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании, которые имеют бизнес в Англии. В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.

В Германии субъектами производства по делам о несостоятельности могут быть любые физические и юридические лица. Так же может быть открыто производство в отношении имущества объединения, не являющегося юридическим лицом, путем уравнивания его статуса со статусом юридического лица. Производство по делам о несостоятельности может быть открыто в отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытого торгового товарищества, коммандитного товарищества, общества по гражданскому праву, судовладельческого товарищества, европейского экономического концерна). [29]

Производство по делам о несостоятельности не допускается относительно имущества федерации или земли (земля здесь как административно-территориальная единица), юридического лица публичного права, надзор за которым осуществляется землей (российский эквивалент  субъект Федерации). В отношении физического лица применяется особая процедура.

Что же касается ответственности за невыполнение обязанности по подаче заявления и ответственность за подачу ложного заявления, то последнее время в законодательстве о несостоятельности проявляется тенденция в случае обнаружения наличия признаков банкротства обязывать руководителей должника подавать заявление о возбуждении производства и в то же время предоставлять им право подавать заявление в предвидении банкротства. Тем самым законодатель стремится ускорить открытие процедур и способствовать либо максимизации шансов реабилитации должника, либо более полному удовлетворению требований кредиторов. В связи с этой обязанностью в разных странах вводятся различные виды и объемы ответственности.

В США право подачи заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности имеют кредиторы и должник. Для того, чтобы было возбуждено производство по делу о несостоятельности по заявлению должника, не требуется доказывать наличие признаков банкротства. Поэтому, в принципе, это можно рассматривать как предоставление права инициировать производство в предвидении банкротства. Обязанность руководителей должника подавать заявление и, соответственно, ответственность за невыполнение этой обязанности не предусматриваются.

Для предотвращения злоупотреблений предусмотрены меры ответственности (кредитора и должника) за подачу заявления с представлением информации, не соответствующей действительности.

Во Франции право подавать заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности имеют кредиторы и должник. Обязаны подавать заявление и руководители несостоятельного лица (не позднее, чем в 15-дневный срок с момента прекращения платежей), причем за невыполнение этой обязанности предусмотрены весьма строгие меры ответственности. Суд может принять решение о начале процедуры несостоятельности по собственной инициативе или на основе информации представителей трудового коллектива, администрации предприятия или прокурора. В 1994 году был принят закон, который обязал аудиторов акционерных обществ в случае обнаружения угрозы неплатежеспособности немедленно информировать об этом администрацию общества и председателя торгового суда.

В Англии заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности может быть подано компанией, директорами, кредиторами. Директор обязан инициировать производство, если выяснится, что у компании не имеется реальных возможностей избежать возбуждения производства по делу о несостоятельности. За невыполнение этой обязанности директор компании может быть дисквалифицирован, и, кроме того, его могут заставить возместить ущерб кредиторам.

Для того, чтобы предотвратить наступление ответственности, директору достаточно доказать, что единственной целью предпринятых им действий (после того, как выяснилось плохое финансовое состояние компании) было минимизировать потери кредиторов.

В Германии право заявлять ходатайство об открытии производства имеют кредиторы и должники. Причем ходатайство кредитора допустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии производства о несостоятельности и может предоставить доказательства такой заинтересованности.

Должник имеет право заявить ходатайство о возбуждении производства по делу о несостоятельности, если он предвидит, что будет не в состоянии выполнить существующие обязательства по платежам.

Если несостоятельным лицом является банк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный банк.