40. Происхождение и пути формирования права

В древности сложившейся идеологической силой выступала религия. Особую роль она сыграла в возникновении права у народов, где в производящем хозяйстве доминировали скотоводство и земледелие. Возникновение культа высшего божества содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями отдельных родов и вело к упрочению веры в единый для всего народа порядок, данный свыше верховным божеством. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств. С развитием неравенства в обществе мононормы, традиции, обычаи уже не урегулировать всё возрастающие общественные конфликты. Тогда государство начинает гарантировать их, формируется правовой обычай. Одним из источников права были обычаи, сложившиеся в период формирования древних цивилизаций и освящаемые религией, и охраняемые государством. Среди них все большее значение приобретали обычаи, закрепляющие неравенство членов сельской общины, привилегии высших сословий и обязанности низших. В дальнейшем многие нормы обычного права составили основу первых писаных законов (Законы ХII таблиц, «варварские правды»). Но со временем, и он перестаёт успевать за изменениями в обществе, тогда государство формирует новые формы: законы, юридические прецеденты, нормативные договоры. Большую роль в формировании права сыграли судебные органы. Они содействовали разрушению системы обычаев родового строя. Постепенно возникает прецедентное право, т.е. решение суда по конкретному делу превращается в общую норму. С развитием письменности появляются и первые писаные законы. Возникающее право опиралось на принудительную силу государства, иначе бы ему не вытеснить родовые обычаи. Формирующееся право преследовало цель: 1 закрепление классового господства, 2) установление и поддержание единого для всего населения страны порядка в общественных отношениях. Установлению единого правового порядка у народов способствовали и войны. Государственное объединение племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся межгосударственных союзов, установления таможенных правил и т.п. Начинается формирование зачатков международного права. Причины происхождения права: 1. Необходимость установления единого порядка. 2. Необходимость его поддержания. 3. Оформление товарно-денежных отношений. 4. Смягчение противоречий между различными слоями общества. Основные пути возникновения права восточный и западный. Восточный путь происхождения права обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства - положения личности в системе власти. Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха. Западный путь присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости и развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права.

42 Основные направления учения о праве + 43 Современные подходы к правопониманию: естественно-правовой, нормативный, социологический

Наиболее известные - естественно-правовая, историческая, психологическая, нормативистская, социологическая и марксистская. Естественно-правовая теория. Идея естественного права возникла в Др. Греции и Др. Риме. Но сложилась в период разложения феодализма, проведения буржуазных революций XVII–XVIII вв. Ее представители: Дж. Локк, Вольтер, др. Естественно-правовая школа исходила из существования двух систем права – естественного и позитивного. Позитивное – получающее выражение в законах и иных правовых актах государственной власти, в том числе санкционируемых ею обычаях. Представители естественно-правовой школы указывали на его ограниченность, несправедливость, на то, что законы, издаваемые властью, закрепляют угнетение людей, произвол и тиранию. В отличие от позитивного естественное право проистекает из природы человека, всеобщих нравственных принципов, оно справедливо, не сковано границами отдельных государств, а распространяется на все времена и народы. Основные нравственные и правовые идеи и принципы, обосновываемые данной теорией в качестве естественных законов, – это прирожденные неотчуждаемые права человека: свобода, равенство, семья, и др. Их охрана должна быть целью любого политического союза - государства. Поэтому позитивное право, противоречащее требованиям естественного, должно быть заменено на такое положительное право, которое бы основывалось на естественных законах, способствовало реализации идей и принципов естественного права. Историческая школа права сложилась в первой трети XIX в. в Германии. Историческая школа права отрицала возможность существования единого для всех народов права, исходила из того, что у германского, есть свое право, не похожее на право, иной страны, и определяемое исторически присущим ему народным духом. Оно результат исторического процесса. На первое место сторонники исторической школы права выдвигали обычаи. При этом всякий институт, например рабство в античном мире, если он исторически сложился и стал привычным, оправдан, поскольку он существует. Историческая школа права отстаивала действовавшее в Германии право, закрепляемые им устаревшие феодально-крепостнические институты, резко выступала против любых его изменений и новых веяний, в частности против предложений о создании общегерманского гражданского кодекса. Положительная сторона школы в том, что она привлекла внимание к изучению истории права, его источников. Психологическая теория права, пронизанная психологизмом и иррационализмом. Была разработана в дореволюционной России Л.И Петражицким. Суть концепции в том, что он различает позитивное право, официально действующее в государстве, и интуитивное право, истоки которого коренятся в психике людей и складываются из того, что они и их группы переживают как право. Позитивное право, выражаемое в законах и других актах, мало доступно гражданам. Но интуитивное право, с которым человек в своих отношениях с другими людьми сталкивается на каждом шагу. Среди различных психологических состояний людей на первый план выдвигаются эмоции – импульсивные переживания, побуждающие человека совершать определенное действие. Такие эмоции Петражицкий подразделяет на две группы: 1) Императивная эмоция предполагает одностороннее переживание лицом обязанности совершить то или иное действие в отношении другого лица. 2) Императивно-атрибутивная – двусторонняя эмоция, при которой переживание одним лицом обязанности по отношению к другому лицу сочетается с переживанием последним права потребовать выполнения данной обязанности. Из таких двусторонних императивно-атрибутивных эмоций и складывается интуитивное, психическое право, которому, принадлежит первостепенное место в регулировании имущественных, семейных, и других отношений. Главное в его учении – попытка перенести проблему права из области социальной жизни в сферу человеческой психики. Нормативистская теория права берет свое начало от «категорического императива» Канта как общеобязательного требования чистой воли, независимой от каких-либо внешних явлений. Под воздействием философии Канта она выступала в XIX в. как либеральная нормативная теория, использующая идеи естественной школы права и выводившая право из нравственности, способствовала упрочению законности и ограничению судейского усмотрения выдвинула идею правового государства в смысле самоограничения власти законом. Однако к концу XIX в. – второму десятилетию XX в. данная право-1 вая школа претерпела существенные изменения, главенствующее место в ней заняло так называемое чистое учение о праве Г. Кельзен. Он и его сторонники противопоставляли право как «мир должного» «миру сущего», т.е. реалиям социальной жизни. Понимая под правом юридические нормы, представители данной теории рассматривали их в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества, исходили из того, что правовые нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, а либо формальным установлениям государства, либо возвышающейся над обществом «суверенной, главной норме», определяющей иерархическую пирамиду, согласно которой каждая норма черпает свою юридическую силу в норме, занимающей более высокую но сравнению с ней ступень пирамиды. Суть своих взглядов Кельзен выразил в сформулированном им «каучуковом» определении права, согласно которому оно есть «совокупность норм абстрактного долженствования». Социологическая теория права. Основой теории явилась «школа свободного права», выступали за «живое право народа», основанное не на законе, а на свободном усмотрении судей. Социологическая школа права сложилась в первой трети XX в. первоначально в Европе, а затем получила наибольшее распространение в США. В представлениях сторонников социологической теории право должно рассматриваться как в «действии», в процессе применения. Способностью творить право наделяются судьи: «право состоит из норм, которые устанавливает суд, определяя права и обязанности сторон». При этом подчеркивается значение психического переживания судьей того, что есть право, при разрешении конкретного дела. Несмотря на различные модификации, общее во взглядах юристов-«социологов» право состоит в том, что все они понимают под ним совокупность «правовых» отношений, возникающих и существующих независимо от норм; сложившийся в жизни «социальный порядок» или «правопорядок», а в конечном счете «фактический образ деятельности правительства, судов и других государственных органов и его должностных лиц». Не трудно заметить, что подобное понимание права, с одной стороны, приближает его к реальной жизни, юридической практике, на что ссылаются представители социологической школы права, а с другой теоретически обосновывает и оправдывает административный и судебный произвол. Марксистская теория права. Согласно взглядам К. Маркса и Ф. Энгельса, право рассматривается как часть надстройки над экономическим базисом общества. Будучи обусловлено материальными условиями жизни, оно оказывает на них обратное воздействие. Главное в праве основоположники марксизма видели в его классовой сущности. В «Манифесте Коммунистической партии» они утверждали, что право есть возведенная в закон воля господствующего в обществе класса.