Условия состоятельности аналогий

Слабым местом аналогии является правдоподобный характер ее выводов. Достичь высокой степени вероятности выводов по аналогии можно, если соблюсти следующие условия.

Во-первых, степень вероятности выводов по аналогии зависит от количества общих у сравниваемых предметов признаков: чем больше количество общих признаков, тем выше степень вероятности выводов. Хотя само по себе это условие и не является решающим, но в известной степени повышает вероятность выводов.

Во-вторых, вероятность выводов зависит от разнообразия общих признаков: чем более разнообразны общие признаки, тем выше степень вероятности выводов. Разнородность признаков позволяет более всесторонне описать рассматриваемые предметы или отношения.

В-третьих, на вероятность выводов влияет существенность общих признаков: чем существеннее признаки, тем выше степень вероятности выводов в силу того, что существенные признаки в большей степени выражает природу сравниваемых предметов.

В-четвертых, степень вероятности выводов будет большей, если общие признаки имеют ту же природу, что и переносимый признак; например, если общие признаки являются физическими свойствами, то и переносимый признак должен иметь физическую природу.

В-пятых, чем менее существенно различие между сравнимыми предметами, тем выше степень вероятности вывода. При отборе предметов для сравнения важно, чтобы их отличие не было существенным, в противном случае, особенно если отличие связанно с переносимым признаком внутренней связью, вывод окажется маловероятным или даже ложным.

Подобно тому как первооткрыватель проникает в новые и неизведанные земли, человек делает открытия в повседневной жизни, и до той поры немая окружающая среда начинает разговаривать с ним на языке, который становится все более понятным.

В. Кандинский

Схема 5.32. Аналогия как средство преодоления пробелов в праве

Пробел в праве – полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностей практического решения дел.

Способы преодоления пробелов

Аналогия закона – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.

Аналогия права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе принципов права, духа законодательства.

Субсидиарное применение права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.

Требования к использованию аналогии в праве

• решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

• сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;

• выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон обязывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

• выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

• заключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными.

Способ восполнения (устранения) пробела – только правотворчество, издание недостающей нормы права или части ее.

Тот, кто чувствует достаточно сил в самом себе, чтобы владеть умами, не станет прибегать к насилию: к чему ему устранять человека других взглядов, когда в его же интересах дружеским убеждением привлечь его на свою сторону.

Сократ

Побеждать – глупейшее занятие. Не победить, а убедить – вот что достойно славы.

В. Гюго

Для того чтобы убедить, достаточно говорить уму; для того, чтобы уверить, надо добраться до сердца.

А. Агессо

Страх и надежда могут убедить человека в чем угодно.

Л. Вовенарг

Нельзя никого тронуть, не будучи в душе тронутым, нельзя никого убедить, не будучи в душе убежденным.

Ж. Даламбер