111. Правовой обычай как источник семейного права

Правовой обычай — исторически первый источник права — первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его признания и одобрениягосударством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства.

Признание государством отличает правовой обычай от простого обычая, который не является источником права. Государство может признать обычай правовым в одной из следующих форм:

-   в форме отсылки к норме обычая в тексте нормативно-правового акта;

-   в форме судебного решения, когда суд ссылается на норму обычая.

Текст обычая не фиксируется в нормативно-правовых актах. Если это происходит, то уже нельзя говорить о правовом обычае как об источнике права — его замещает нормативно-правовой акт, частью которого и становится норма обычая.

Признаки правового обычая:

-   локальный характер заключённых в нём норм — норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку;

-   имеет юридическую силу — защищается возможностью применения мер государственного принуждения;

-   не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и государственной политике в данной области правового регулирования (последний вопрос решается правоприменительным органом);

-   существует достаточно продолжительное время и известен достаточно широкому кругу лиц.

Сфера действия правовых обычаев — семейное, земельное, наследственное право. Этот источник права сохраняет значительный удельный вес в рамках таких правовых семей как мусульманская, дальневосточная и правовых систем стран Центральной Африки и Океании.

Сейчас признается обычай делового оборота — сложившееся и широко используемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (Статья 5 ГК РФ);

112. Роль судебных постановлений в регулировании семейных правоотношений.

Постановления и иные акты Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ источниками семейного права не являются, но оказывают существенное влияние на правоприменительную практику. Помимо их общего назначения - достижения единообразного применения на всей территории России СК и других семейно-правовых актов, - они выполняют в некоторых случаях и иную роль: восполняют пробелы в праве. Так, в Семейном кодексе РФ отсутствуют положения об установлении факта отцовства. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 25 октября 1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов» дал пояснения (и, по сути - руководящие указания для российских судов) по этому поводу. В соответствии с п.5 этого постановления возможно в порядке особого производства установление факта отцовства умершего гражданина; при этом доказательствами будут служить те же обстоятельства, которые бы представлялись в случае, если бы предполагаемый отец был жив.

Таким образом, постановления высших судебных органов России имеют важное значение для правильного применения норм семейного законодательства.