2. Правовое положение холдингов.

Ф/З «О ХОЛДИНГАХ» Принят ГД  1.12.1999 года. Статья 3. Понятие и условия создания холдинга

1. Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими участниками.

2. Участники холдинга обязаны иметь в своем наименовании слово "холдинг" либо образованные от него слова или словосочетания.

3. Холдинговые отношения могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, при условии, что головная компания использует принадлежащее ей право принятия обязательных для других участников холдинга решений в целях управления их деятельностью (имущественный холдинг);

договора между юридическими лицами или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц (договорный холдинг);

возможности физических лиц, образующих руководящие органы головной компании, определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц;

решения, принятого в пределах своей компетенции собственником или собственниками имущества унитарного предприятия, если все участники холдинга являются унитарными предприятиями;

постановления Правительства Российской Федерации, принятого в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Статья 12. Ответственность участников холдинга

1. Участники холдинга не несут ответственность по долгам головной компании.

2. Головная компания, которая имеет право давать участнику холдинга обязательные для исполнения им указания, отвечает солидарно с участником холдинга по сделкам, заключенным участником холдинга во исполнение таких указаний.

3. В случае несостоятельности (банкротства) участника холдинга по вине головной компании последняя несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) участника холдинга считается происшедшей по вине головной компании только в случае, если головная компания использовала право давать участнику холдинга обязательные для исполнения им указания в целях совершения участником холдинга действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) участника холдинга.

4. Участники холдинга вправе требовать возмещения головной компанией убытков, причиненных по ее вине участнику холдинга.

Билет к зачету № 7

1. Понятие и признаки субъектов предпринимательского права.

Понятие и признаки субъектов предпринимательского права Субъект предпринимательского права - это лицо, которое в силу прису­щих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринима­тельского) правоотношения. Признаками субъектов предпринимательского права являются: 1)  зарегистрированность в установленном порядке или легитимация иным образом; 2) наличие хозяйственной компетенции; 3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности; 4) самостоятельная имущественная ответственность. Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется пос­редством ее государственной регистрации. Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответст­вии со ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом со­ответствующего субъекта РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который принимается представительным органом местного самоуправления или населением не­посредственно и подлежит государственной регистрации в порядке, уста­новленном законом субъекта Российской Федерации. Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъект­ности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответс­твии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом опреде­ленных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Следует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хо­зяйственную компетенцию. Наличие общей хозяйственной компетенции дает возможность субъек­там иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления лю­бых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерческие организации, за исключени­ем унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (ст. 49 ГК РФ). Субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет право са­мостоятельно ограничить ее в учредительных документах. В этом случае гово­рят об ограниченной компетенции. Сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, определенно (исчерпывающим обра­зом) ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ. Некоторые субъекты предпринимательского права закон наделяет специ­альной компетенцией, то есть они могут иметь права, соответствующие це­лям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой де­ятельностью обязанности. Специальной компетенцией обладают унитарные предприятия, а также некоммерческие организации. Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, относительно которой законодателем установлен за­прет осуществлять наряду с нею какие-либо иные виды предпринимательской деятельности. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об организации страхового дела в РФ» страховщиками признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, созданные для осуществления страховой деятельности. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не может быть производственная, торгово-посредническая и банковская дея­тельность. Исключительной является деятельность банков и других кредит­ных организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организаций и др. Организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная или исключительная правоспособность, не вправе совершать сделки, проти­воречащие целям и предмету их деятельности. Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения. Важно иметь в виду, что действующее зако­нодательство предусматривает наличие у лица обособленного имущества на вещном праве как необходимое условие появления субъекта предпринима­тельского права. Обособленное имущество учитывается субъектом на балан­се и служит основой самостоятельной имущественной ответственности. Признак самостоятельной имущественной ответственности означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имуществом перед контра­гентами и государством. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами.

 

Субъектом предпринимательской деятельности является любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода и правовой статус которого регулируется предпринимательским правом.

Субъекты предпринимательства различаются в зависимости от роли, выполняемой каждым из них в экономике. Наиболее распространенными являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Они играют наиболее важную роль в объединении и использовании капитала и иных видов материальных ресурсов, подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают в экономическом обороте. К коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 50 ГК РФ).       Хозяйственные общества обладают сложной корпоративной структурой, включающей несколько уровней управления (общее собрание акционеров или участников, совет директоров, исполнительные органы).       Более сложные отношения корпоративного управления возникают в рамках вертикально интегрированных объединений предпринимателей (холдинги, характерны принципы субординации, власти и подчинения). Для горизонтальных объединений (ФПГ) характерны принципы координации.       Граждане, без регистрации занимающиеся предпринимательством, – суд может применить к сделкам такого лица правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п.4 ст. 23 ГК РФ).

Некоммерческие организации, основная цель – ведение некоммерческой деятельности, могут заниматься предпринимательством, но правосубъектность таких лиц ограничена целями, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК).

Граждане, непосредственно осуществляющие предпринимательские функции (члены органов управления коммерческих организаций), осуществляют использование экономических ресурсов в целях получения прибыли. Их права и обязанности в рамках предпринимательских отношений также регулируются правом.

К иным субъектам предпринимательства можно также отнести: 1) филиалы, представительства и иные структурные подразделения коммерческих организаций; 2) производственно-хозяйственные комплексы (финансово-промышленные группы (ФПГ), холдинги), простые товарищества и иные объединения предпринимателей.

Филиалы осуществляют часть функций или все функции коммерческой организации по месту своего нахождения. Представительства представляют и защищают интересы коммерческой организации за пределами нахождения ее органов управления.

Предпринимательские объединения обеспечивают концентрацию капитала на горизонтальной основе путем заключения гражданско-правового договора (простые товарищества и некоторые ФПГ) или на вертикальной основе вследствие преобладающего участия одного лица в капитале других лиц (холдинги).       К субъектам предпринимательства относят лиц, являющихся частью инфраструктуры рынка и участвующих в создании условий функционирования экономики. Ими являются товарные и фондовые биржи, инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды, саморегулируемые организации, органы власти и др.

2. Понятие и правовое регулирование несостоятельности (банкротства).

Несостоятельность, банкротство, неплатежеспособность – явления одного порядка, характеризующие крайне неблагополучное положение хозяйствующих субъектов, хотя и несовпадающие полностью по своему содержанию.

Юридическая суть несостоятельности (банкротства) состоит в том, что хозяйствующий субъект оказывается не в состоянии выполнить свои обязательства, взятые на себя по доброй воле или возложенные на него в силу сложившихся обстоятельств.

Нормативно-правовая основа несостоятельности (банкротства) предпринимателей представляет собой сложившуюся разветвленную систему нормативных актов различных уровней. В нее входят нормативные акты только федеральных органов государственной власти. Нормы права, относящиеся к несостоятельности (банкротству), имеются в Гражданском кодексе РФ и некоторых других законах. Особые место среди федеральных законов занимает Федеральный закон РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ в соответствии с Гражданским кодексом РФ устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом) или объявление должника о своей несостоятельности (банкротстве), регулирует порядок и условия осуществления мер предупреждения несостоятельности (банкротства), проведения внешнего управления и конкурсного производства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Билет к зачету № 8

1.Создание субъектов предпринимательского права: понятие и способы.

Под созданием субъектов предпринимательского права понимается совер­шение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, на­правленных на придание лицу правового статуса субъекта предприниматель­ского, права. Современная теория права классифицировала способы создания субъектов предпринимательского права следующим образом: учредительно-ркпорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный. Эта классификация исходит из того, по чьей воле и каким об­разом создаются субъекты права. Учредительно-распорядительный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Учредительный порядок применяется при создании коммерчес­ких организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности. О договорно-учредительнам порядке мож­но говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей бо­лее одного. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходи­мость получения разрешения государственного органа как условие создания субъекта.

Основные этапы создания субъектов предпринимательского права

Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Процедура государственной регистрации субъектов пред­принимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На феде­ральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (введен в действие с 1 июля 2002 г., далее - Закон о регистрации), Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистра­ции предприятий и предпринимателей на территории РФ», утвердивший Положение о государственной регистрации субъектов предприниматель­ской деятельности (в части, не противоречащей Закону о регистрации), нор­мы специальных законов («Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах» и др.). В субъектах РФ приняты свои ак­ты, определяющие порядок государственной регистрации.

Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации. Охарактеризуем эти этапы.

Определение состава учредителей, проведение общего собрания.

Выбор организационно-правовой формы.

Оформление учредительных документов.

Разработка наименования коммерческой организации.

Определение места нахождения организации.

Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда.

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммер­ческой организации. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр све­дений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистра­ции. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномо­ченном государственном органе, в качестве которого определено Министер­ство РФ по налогам и сборам (Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002  № 319). Данные обо всех созданных юридических лицах поступают в государственный реестр.

Изготовление печати.

Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификато­ров (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Постановка на учет в налоговом органе по месту нахождения организа­ции с присвоением идентификационного номера налогоплательщика. Поря­док постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 Налогового ко­декса РФ. Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в части, относящейся к учету налогоплательщиков-предприятий, - также в Государ­ственный реестр предприятий, который ведется налоговыми органами.

Открытие расчетного счета в банке с внесением на него установлен­ной части капитала (фонда). В случае если вклады в уставный капитал вно­сятся не денежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, орг­техника и т.п.), необходимо подтвердить передачу на баланс коммерческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера.

Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах, пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.

Отказ в государственной регистрации. Согласно ст. 51 ГК РФ нарушение установленного законом порядка об­разования коммерческой организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Отказ в ре­гистрации по мотивам нецелесообразности создания организации не допус­кается.

2.Понятие и виды имущества.

Для осуществления предпринимательской деятельности предприниматель должен обладать определенным имуществом. Получение прибыли от пользования имуществом является одной из форм ведения предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ). Имущество является средством для осуществления предпринимательской деятельности.

Обладание имуществом – необходимое условие для занятия предпринимательской деятельностью. Обладание обособленным имуществом является одним из условий признания организации юридическим лицом (ст. 48 ГК РФ). Правовое значение имеет сам факт наличия у организации обособленного имущества в определенном размере. Отсутствие имущества может стать препятствием для регистрации юридического лица или для получения лицензии. Термин «имущество» используется для обозначения вещей, в том числе денег и ценных бумаг, а также имущественных прав (ст. 128 ГК РФ).

Имущественное право – право лица требовать передачи имущества или иных имущественных благ. Имущественные права могут быть предметом сделок, в том числе купли-продажи (ст. 454 ГК РФ).

Правовое регулирование предпринимательской деятельности основывается на употреблении понятия имущества в различных значениях исходя из специфики правового регулирования.

Юридические основания классификации позволяют выделить различные виды имущества, наиболее важными из которых являются:

– движимое и недвижимое имущество;

– оборотоспособное, ограниченнооборотоспособное и изъятое из оборота.

Исходя из экономических критериев используемое в предпринимательской деятельности имущество подразделяется:

– на основные и оборотные средства – исходя из степени участия имущества в процессе производства продукции, стоимости и длительности использования;

– имущество производственного и непроизводственного назначения – исходя из возможности использования имущества в процессе производства продукции;

– материальные и нематериальные активы – исходя из наличия или отсутствия овеществленной формы имущества;

– фонды различного назначения – исходя из целевой направленности имущества.

Правовой режим имущества в предпринимательской деятельности обозначает совокупность прав и обязанностей лица в отношении принадлежащего ему имущества. Использование имущества в предпринимательской деятельности предполагает обязательный учет имущества в соответствии с правилами бухгалтерского учета, определение его стоимости с соблюдением правил оценки и переоценки, а также правил реализации (выбытия) имущества.

Распоряжение имуществом в процессе осуществления предпринимательской деятельности имеет определенные законодательные ограничения, в том числе:

– соблюдение особой процедуры совершения сделки в отношении «крупных сделок» (ст. 79 Закона об акционерных обществах);

– соблюдение антимонопольных ограничений при отчуждении имущества большой стоимости или определенного размера (ст. 17, 18 Закона о конкуренции на товарных рынках);

– реализация имущества по определенным (рыночным) ценам (ст. 40 НК РФ).

Объем правомочий лица в отношении принадлежащего ему имущества зависит прежде всего от вида прав на это имущество.

Билет к зачету № 9

1. Порядок и основные этапы создания субъектов предпринимательского права.

Создание субъекта предпринимательского права представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу статуса субъекта предпринимательского права.

Традиционно выделяют четыре способа создания субъектов предпринимательского права.

1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.

2. Учредительный способ применяется при создании коммерческих организаций с одним участником (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

3. Договорно-учредительный способ используется при создании коммерческих организаций с числом учредителей более одного (хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).

4. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).