§ 3. Стороны договора комплексной предпринимательской ли­цензии (франчайзинга). Заключение договора

І В договоре комплексной предпринимательской лицензии речь идет не просто о лицензии, а о предпринимательской лицензии. То есть данный договор возможен только в сфере предпринимательской деятельности - инициативной деятельности, имеющей в качестве ос­новной цели извлечение прибыли. Отсюда следует, что сторонами договора могут быть только предприниматели^

^Сторонами по договору комплексной предпринимательской ли­цензии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, как резиденты, так и нерезиденты Республики Казахстан. Стороной в договоре, предоставляющей комплекс исключительных прав, являет­ся комплексный лицензиар, а получателем - комплексный лицен­зиат. \

jЄpoMe сторон договора, существуют лица, влияющие тем или иным образом на франчайзинговые отношения. Это - государст­венные органы и организации, осуществляющие функции по регист­рации и иному государственному регулированию франчайзинговои деятельности; посредники-лицензионные брокеры; ассоциации фран­чайзеров; общественные объединения предпринимателей и т. лД

¹ Лицензионным брокером является любое физическое или юри­дическое лицо, не являющееся комплексным лицензиаром или ком­плексным лицензиатом, которое по доверенности и за вознагражде­ние представляет и защищает интересы одной из сторон комплексной предпринимательской лицензии. К деятельности лицензионного бро­кера в части, не урегулированной законодательством о комплексной предпринимательской лицензии, применяется законодательство о по­ручении. \

Отношения по франчайзингу оформляются договором. В мировои практике франчайзинг оформляется обычно единым договором с со­ответствующими приложениями к нему. Казахстанская практика к концу 90-х годов по данному вопросу не сложилась ввиду отсутствия франчайзинговых сетей. В Российской Федерации на тот же период можно говорить только о самом начале внедрения франчайзинга (коммерческой концессии по законодательству РФ), в основном, в сфере быстрого питания. При этом вместо одного договора в практику было введено использование трех отдельных договоров: по использо­ванию товарного знака, по закупу и обслуживанию оборудования, по разрешению остальных проблем франчайзинговой деятельности.

Договор на закупку и обслуживание оборудования обеспечивает лицензиата необходимыми дизайном, архитектурой и инженерной поддержкой, требующимися для обустройства помещений. Использо­вание для этих целей договора лизинга распространено в Республике Казахстан и Российской Федерации меньше, чем это принято в запад­ной практике. Разделив один общий договор франчайзинга на не­сколько отдельных договоров, лицензиары выяснили, что таким обра­зом легче осуществлять контроль за деятельностью лицензиата. Когда договор точно распределяет обязанности, лицензиары могут более эффективно защищать свои права в суде. Однако такая практика по­стоянно будет ставить проблему возможности применения к данным отношениям норм ГК о франчайзинге. Поэтому в любом случае жела­тельно составление или одного, или основного, обобщающего иные сопутствующие соглашения, договора о комплексной предпринима­тельской лицензии.

! Договор комплексной предпринимательской лицензии^ должен быть"заключен в письменной форме. Договор, совершенный в пись­менной форме, должен быть подписан сторонами или их представи­телями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота. При за­ключении договора допускается использование средств факсимиль­ного копирования подписи, если это не противоречит законодатель­ству или требованию одной из сторон^ Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. В отношении ис­ключительных прав, передача которых в пользование по законода­тельству Республики Казахстан должна быть зарегистрирована, дого­вор считается действительным при условии такой регистрации.

Гражданский кодекс Республики Казахстан не требует регистра­ции договора комплексной предпринимательской лицензии. В то же время такое правило может быть установлено законодательством, ко­торое будет принято в развитие франчайзинговых отношений. Реги­страция фиксирует информацию о комплексной предприниматель­ской лицензии. Защита прав потребителей требует максимальной ин­формированности о производителе товаров и услуг, с которыми обычно связывается ожидание определенного качества. Поэтому по иному к этой проблеме подошел российский законодатель. Аналог казахстанской комплексной предпринимательской лицензии - рос­сийская коммерческая концессия - возникает только при регистрации договора органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя-лицензиара. Если же право­обладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или инди­видуального предпринимателя в иностранном государстве, регистра­ция договора коммерческой концессии производится органом, осуще­ствившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.

^Договор комплексной предпринимательской лицензии может быть заключен на срок или без срока. Истечение срока по срочному дого­вору прекращает договор и не дает права лицензиату требовать во­зобновления договора. Это соответствует гражданско-правовым принципам свободы договора и свободы волеизъявления. Поэтому лицензиат при заключении договора должен отдавать себе отчет, что по истечении оговоренного срока все построенные или приобретен­ные производственные мощности придется перепрофилировать и на­чинать свой бизнес почти "с нуля".\

По другому решил данную проблему российский законодатель. В соответствии с п. 1 ст. 1035 ГК РФ "пользователь (лицензиат - И. Ж.), надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по исте­чении срока договора коммерческой концессии (комплексной пред­принимательской лицензии - И. Ж.) право на заключение договора на новый срок на тех же условиях". Преимущественное право действует в течение трех лет с момента окончания первоначального договора. Такое положение защищает интересы добросовестного лицензиата. В целях же защиты интересов лицензиара (правообладателя) в россий­ском законодательстве действует другое правило. Лицензиар вправе отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не бу­дет заключать с другими лицами аналогичные договоры франчайзин­га и соглашаться на заключение аналогичных договоров субфранчай­зинга, действие которых будет распространяться на ту же террито­рию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока лицензиар пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены лицензиату по прекратившемуся договору, он обязан предложить лицензиату заклю­чить новый договор либо возместить понесенные им убытки, включая упущенную выгоду. Лицензиат в этом случае не может оспаривать действительность договора, заключенного лицензиаром. При заклю­чении же нового договора с прежним лицензиатом его условия долж­ны быть не менее благоприятны для лицензиата, чем условия прекра­тившегося договора. Хотя ГК не содержит соответствующего поло­жения, нет препятствий со стороны казахстанского законодательства для дальновидного лицензиата включать данное условие в текст дого­вора комплексной предпринимательской лицензии.