Глава 53. Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)

§ 1. Понятие договора комплексной предпринимательской ли­цензии (франчайзинга)

Термин "комплексная предпринимательская лицензия" являет­ся наиболее точным, с точки зрения казахстанского законодателя, смысловым синонимом термина "франчайзинг", который широко ис­пользуется в законодательстве большинства экономически развитых стран мира. В свою очередь, российский законодатель отождествил этот термин с понятием "коммерческая концессия". В то же время, понятие и содержание этих правовых договоров во всем мире доста­точно идентично и унифицировано.

I Спермин "франчайзинг" происходит от французского слова "franchise", что означает "льгота, привилегия". В средние века слово "франшиза" означало передачу прав от имени короля или государства (например, право проводить ярмарки, содержать рынки, строить мос­ты и т. п.). Однако, позднее смысловое содержание данного термина изменилось. В современном понимании франчайзинг появился в кон­це XIX - начале XX века в Америке и означал передачу в возмездное пользование комплекса исключительных прав вместе с устоявшимися правилами производства и оказания услуг, а также иными деловыми навыками.¹ Одними из первых значимых примеров применения фран­чайзинга стали сети реализации швейных машин "Зингер", сети точек питания "Макдональдс" и "Пицца Хат", сети гостиниц "Холидэй Инн" и "Шератон". Сейчас система франчайзинговой предпринима­тельской деятельности широко известна и активно применяется в промышленно развитых странах мира.

[франчайзинг является выгодным для обеих сторон. Сторона, пре­доставляющая свои права в пользование, устанавливает в той или иной мере контроль за бизнесом лицензиата, имея прибыль от его деятельности. Франчайзинг избавляет комплексного лицензиара от необходимости открывать новые филиалы и предприятия, вкладывать средства в приобретение основных фондов и наем работников. Ли­цензиат, в свою очередь, снижает свой предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Он получает преимущество перед конкурентами за счет использования уже известных на рынке средств индивидуализации чужого юридического лица. Для потреби­телей франчайзинг выгоден возможностью быстрого насыщения

рынка товарами и услугами, для государства - повышением деловой активности и пополнением бюджета.

До принятия Особенной части ГК РК (1999 года) законодательство не запрещало осуществление франчайзинговых операций. Однако они не получили распространения на территории Республики Казахстан. В ГК впервые появились и вступили в действие нормы, регулирую­щие договор комплексной предпринимательской лицензии (франчай­зинг), с 1 июля 1999 года. Включение их в ГК было обусловлено на­правленной рецепцией основных механизмов рыночного хозяйства, оправдавших свое существование временем. В настоящее время Пра­вительством разрабатывается проект Закона "О франчайзинге", кото­рый призван конкретизировать соответствующие нормы Особенной части ГК."⁷ 7

\ *В соответствии с п. 1 ст. 896 ГК по договору комплексной пред- піЏінимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензи­ар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицен­зиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (ли­цензионный комплекс), включающий, в частности, право исполь­зования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключи­тельных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпри­нимательской деятельности лицензиата.

Договор комплексной предпринимательской лицензии является двусторонним, возмездным, консенсуальным, предприниматель­ским и самостоятельным (не смешанным).

Комплексный лицензиат осуществляет свою предприниматель­скую деятельность от своего имени. Это значит, что комплексный лицензиат даже при совершении сделок, связанных с франчайзинго- вой деятельностью, выступает от своего имени и должен указывать, что он действует в качестве лицензиата, если это с очевидностью не вытекает из самой обстановки совершения сделок. Комплексный ли­цензиат вправе использовать фирменное наименование комплексного лицензиара только в целях информирования потребителя (реклама, вывеска, использование рядом с товарным знаком лицензиара и т. п.)

- „_ото,т_ПП»_нными договором комплексной

v_ „ фикации в казахстанском законо­

дательстве договор^Г комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) является разновидностью лицензионного договора в смысле ст. 966 ГК. Поэтому на объекты интеллектуальной собст­венности, пользование которыми передается по договору комплекс­ной предпринимательской лицензии, распространяются нормы разде­ла 5 ГК "Право интеллектуальной собственности" и соответствующее специальное законодательство об авторских правах.

Соответственно, понятие "лицензия" в смысле настоящей главы не совпадает с понятием лицензии, являющейся предметом регулиро­вания в Указе о лицензировании. В соответствии с п. 2 ст. 1 Указа о лицензировании не регулируются отношения, связанные с выдачей лицензий в рамках заключенного между гражданами и (или) юриди­ческими лицами лицензионного договора.

Договор комплексной предпринимательской лицензии (франчай­зинга) имеет некоторое внешнее сходство с договорами о совместной деятельности, поручения, комиссии и доверительного управления имуществом. Это обусловлено тем, что они могут регулировать одни и те же отношения по передаче и использованию прав, но несколько разными средствами. Все они предполагают достижение общей цели и сотрудничество сторон. Но юридическое содержание названных договоров различно.

Первое различие связано с предметом договора. Предметом ком­плексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) является передача комплекса исключительных прав для использования в пред­принимательской деятельности, в то время как предметом совместной деятельности являются совместные действия для получения доходов или достижения иной цели (п. 1 ст. 228 ГК), предметом поручения - совершение определенных юридических действий (п. 1 ст. 846 ГК), предметом комиссии - совершение-одной или нескольких сделок (п. 1 ст. 865 ГК), предметом доверительного управления имуществом - управление доверенным имуществом (п. 1 ст. 883 ГК).

Второе различие обусловлено объектом договора. Объектом ком­плексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) являются отчуждаемые исключительные права, в то время как объектом совме­стной деятельности являются взносы товарищей или трудовой вклад (п. 1 ст. 230 ГК). объектом поручения - юридические действия (п. 1 ст. 846 ГК), объектом комиссии - одна или несколько сделок (п. 1 ст. 865 ГК), объектом доверительного управления - доверенное имуще­ство (п. 1 ст. 883 ГК).

Третье различие вытекает из объема прав стороны в договоре. В комплексной предпринимательской лицензии комплексный лицензи­ат действует без поручения, порождая своими действиями правовые последствия для себя в своем интересе, от своего имени в процессе своей предпринимательской деятельности. В остальных сравнивае­мых договорах поручение исполнителю в том или ином виде обяза­тельно. Им очерчены пределы гражданских прав. Причем исполни­тель помогает реализовать чужую волю за какое-то оговоренное мате­риальное вознаграждение. Последнее суждение в меньшей мере отно­сится к простому товариществу, где степень самостоятельности пред­принимательской деятельности обусловлена содержанием договора.

Четвертое различие заключается в том, кто несет обязанность выплачивать вознаграждение по договору. В комплексной пред­принимательской лицензии платежи осуществляет комплексный ли­цензиат за использование исключительных прав. Он имеет статус должника в обязательстве. В то же время в совместной деятельности товарищи могут определить субъекта платежей по договору либо это будут сами товарищи (ст. 231 ГК), в поручении платеж осуществляет доверитель (ст. 850 ГК), в комиссии - комитент (ст. 866 ГК), в дове­рительном управлении имуществом - учредитель доверительного управления (ст.ст. 886, 888 ГК), которые являются кредиторами обя­зательства.

Отношения, возникающие из договора комплексной предпринима­тельской лицензии (франчайзинга), по субъектному составу можно условно разделить на три группы. Во-первых, это отношения между лицензиаром (правообладателем) и лицензиатом (пользователем). Данные отношения составляют основу франчайзинга. Во-вторых, это отношения лицензиата (пользователя) с третьими лицами, возникаю­щие в результате использования комплекса исключительных прав (например, обязанности соблюдения стандартов качества товара и информирования третьих лиц об осуществлении франчайзинговой деятельности (ст. 899 ГК)). И, в-третьих, это отношения между пра­вообладателем и третьими лицами, вытекающие из использования комплекса исключительных прав комплексным лицензиатом (напри­мер, ответственность комплексного лицензиара по требованиям, предъявляемым к комплексному лицензиату о несоответствии качест­ва товаров, работ или услуг (ст. 901 ГК)).

% ^Передача исключительных прав в пользование составляет ос­нову договора комплексной предпринимательской лицензии. Однако, на практике зачастую лицензиар оказывает множество дополнитель­ных услуг лицензиату с тем, чтобы быстрее и эффективнее организо­вать бизнес. Существующие мировые тенденции развития франчай­зинга позволяют следующим образом классифицировать договоры комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) по сте­пени участия лицензиара во франшизном предприятии:

1) договор комплексной предпринимательской лицензии, при ко­тором лицензиар создает подготовленное рабочее место и передает

его с лицензионным комплексом лицензиату-индивидуальному пред-

/ принимателю (комплексная предпринимательская лицензия-рабочее место);

2. договор комплексной предпринимательской лицензии, при ко­тором лицензиар создает предприятие и передает его с лицензионным комплексом лицензиату (комплексная предпринимательская лицен­зия-предприятие);

3. договор комплексной предпринимательской лицензии, при котором стороны заключают договор на основе преобразования структурных подразделений в самостоятельные предприятия (конвер­сионная комплексная предпринимательская лицензия);

4. договор комплексной предпринимательской лицензии, на ос­нове которого лицензиат создает несколько предприятий (множест­венная комплексная предпринимательская лицензия);

5. договор комплексной предпринимательской лицензии, пред­метом которого является право лицензиата на производство или на производство и сбыт товара под товарным знаком либо иным средст­вом индивидуализации лицензиара (его товаров, работ или услуг) с использованием поставляемого лицензиаром (по согласованию с ли­цензиатом) сырья, материалов, технологий и оборудования (произ­водственная комплексная предпринимательская лицензия);

6. договор комплексной предпринимательской лицензии, пред­метом которого является право лицензиата на сбыт (реализацию) то­варов (работ, услуг) под товарным знаком или иным средством инди­видуализации лицензиара (его товаров, работ или услуг) с использо­ванием предоставляемой лицензиаром либо устанавливаемой по со­гласованию с ним технологии маркетинга (товарная комплексная предпринимательская лицензия).

Стороны вправе заключить иной, не противоречащий законода­тельству, договор комплексной предпринимательской лицензии.^jg