Глава 51. Комиссия

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение со­вершить одну или несколько сделок от своего имени за счет ко­митента (п. 1 ст. 865 ГК).

Общие положения о комиссии. Договор комиссии является тра­диционным договорным институтом в гражданском праве. С эконо­мической точки зрения комиссия является разновидностью оказания возмездных услуг. В то же время с правовой точки договор комиссии признается самостоятельным видом гражданско-правового договора и регулируется нормами ст. ст. 855-882 ГК. В соответствии с п. 2 ст. 683 ГК нормы о возмездном оказании услуг к комиссии не применяются.]

Договор комиссии является одной из форм посредничества (по­среднические услуги) в экономическом смысле этого понятия. По­средничество возможно в различных формах. Разновидностью по­средничества служит представительство, когда определенное лицо на основании полномочий, предоставленных доверенностью, выступает от имени другого лица при совершении сделок и иных юридически значимых действий. Возможно посредничество в виде коммерческого представительства, когда лицо при заключении сделки представляет обе ее стороны. Посредничество возможно и в случае, когда опреде­ленное лицо возмездно оказывает необходимые организационные ус­луги сторонам при заключении сделки, само непосредственно не уча­ствуя в ней. Посредничество может проявляться также в форме, когда определенное лицо по поручению другого лица и за его счет совер­шает сделки от своего имени, но в пользу этого другого лица. К этому виду посредничества и относится обязательство, основанное на дого­воре комиссии.

^Договор комиссии является двусторонним, так как каждая сторо­на договора имеет определенные права и обязанности перед другой стороной. Сторонами договора комиссии являются комитент и ко­миссионер, в качестве которых могут выступать любые физические и юридические лица с учетом общих положений о правоспособности и дееспособности субъектов гражданского права._^

В связи с необходимостью заключения комиссионером сделки с третьим лицом зачастую при рассмотрении договора комиссии отме­чают внешние отношения комиссии, складывающиеся между комис­сионером и третьим лицом. Но эти отношения к обязательству по ко­миссии не относятся, поэтому они и являются внешними. Отношения комиссионера с третьим лицом при совершении сделок существенно

отличаются от отношений поверенного с третьими лицами договора поручения. В силу договора поручения отношения поверенного с третьими лицами неразрывно связаны с его отношениями с доверите­лем, так как все действия поверенного считаются действиями довери­теля. Отношения же комиссионера с третьими лицами являются са­мостоятельными и отдельными от его отношений с комитентом, по­тому и являются внешними. Наличие внешних отношений не являет­ся специфической особенностью договора комиссии. По многим гра­жданско-правовым договорам можно отметить наличие внешних от­ношений. Так, к внешним относятся: по договору вещного поручи­тельства - отношения между вещным поручителем и должником по обеспеченному залогом обязательству; по договору гарантии - отно­шения между гарантом и должником по гарантируемому обязательст­ву; по договору розничной купли-продажи - отношения продавца и его собственных поставщиков, по договору поставки - отношения поставщика и перевозчика товара, по договору лизинга - отношения лизингодателя и продавца предмета лизинга и т. д. Внешние отноше­ния, являясь безразличными для основного правоотношения, остают­ся самостоятельными отношениями, порождающими определенные права и обязанности их сторон.

[Отношения между комитентом и комиссионером носят лично- доверительный характер и личность комиссионера имеет сущест­венное значение для комитента. В связи с существенным значением личности комиссионера для комитента: смерть комиссионера, при­знание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом), влечет прекраще­ние договора комиссии^

Так как договор заключается между комитентом и комиссионером, то этот договор не создает для третьего лица каких-либо прав или обязанностей. Взаимоотношения между комиссионером и третьим лицом при заключении обусловленного договором комиссии сделки регулируются условиями соответствующей сделки и нормами зако­нодательства о ней. Например, если договором комиссии предполага­ется приобретение комиссионером определенного товара у третьего лица, то взаимоотношения между комиссионером и третьим лицом регулируются договором купли-продажи и нормами законодательства о договоре купли-продажи.

ІГ

Так как комиссионер совершает сделку с третьим лицом от своего имени, то, соответственно, он и приобретает по такой сделке права и становится по ней обязанным (ст. 867 ГК). Комиссионер должен со­вершить сделку, то есть исполнить все предусмотренные ею обязан­ностей принять все обусловленные ею права, и передать комитенту

результат такой сделки - передать приобретенные по ней определен­ное имущество или определенные права. Положение о приобретении комиссионером прав и обязанностей по сделке с третьим лицом никак не меняется и в случае, если в сделке между комиссионером и треть­им лицом имеется указание о ее совершении в силу договора комис­сии, указание о комитенте или если комитент вступил с третьим ли­цом в непосредственные отношения по сделке. В то же время, так как договор комиссионера с третьим лицом является самостоятельным договором, и в соответствии с какими-либо его существенными усло­виями предусмотрен определенный порядок участия в этом договоре комитента в качестве третьего лица, имеющего определенные права или обязанности, то в определенных таким договором случаях коми­тент может иметь какие-либо права или обязанности и по договору комиссионера с третьим лицом. Например, если комиссионер обязан заключить по поручению комитента с определенным лицом договор в пользу третьего лица, где третьим лицом будет являться сам коми­тент, то, соответственно этому, комитент может приобрести опре­деленные права требования по совершенной комиссионером сделке.

Так как комиссионер заключает сделку с третьим лицом от своего имени, то в отличие от договора поручения в договоре комиссии нет необходимости в наделении комитентом комиссионера какими-либо специальными полномочиями для совершения сделки. В то же время правомочия комиссионера могут быть ограничены в комиссионном поручении. Например, в комиссионном поручении может быть огово­рена предельная цена товара, приобретаемого комиссионером для ко­митента. В этом случае комиссионер не вправе заключать сделку с третьим лицом по цене, выше оговоренной в договоре комиссии.

Договор комиссии довольно распространенный в имущественном обороте как в предпринимательской деятельности, так и в бытовых отношениях. Причины обращения к этому договору могут быть раз­личными и не имеют существенного значения для этого договора. Необходимость привлечения комитентом комиссионера может за­ключаться в экономических причинах, когда для удешевления расхо­дов по совершению определенной сделки лицо обращается к специа­лизированной организации, осуществляющей необходимые сделки в качестве своей предпринимательской деятельности. Например, лицо может обратиться для продажи собственного имущества в специали­зированную торговую организацию, осуществляющую продажу това­ров на комиссионных началах. В ряде случаев для совершения сделки необходимы знания, навыки или определенная квалификация, не имеющиеся у лица, желающего совершить сделку, что обусловливает его обращение к третьим лицам, имеющим необходимые знания, на­выки или необходимую квалификацию. Необходимость применения института комиссии может быть обусловлена требованиями законо­дательства, например, предусмотренными для продажи ограниченно оборотоспособного имущества, купля-продажа которого допускается только специализированными торговыми организациями, имеющими необходимую лицензию (торговля охотничьим оружием, изделиями из драгоценных металлов и драгоценных камней и т. д.). В ряде слу­чаев лицо может быть не заинтересовано по различным причинам в огласке своего имени при совершении определенной сделки, в то время как институт комиссии как раз является тем правовым инстру­ментом, который предоставляет право комитенту совершать сделку, не участвуя в ней, через другое лицо, которое будет выступать сторо­ной по этой сделке. Необходимость применения договора комиссии может быть обусловлена также просто нежеланием комитента обре­менять себя необходимыми для совершения сделки действиями, в том числе и неправового организационного характера, например, поиском продавца или покупателя определенного товара, поиском необходи­мого имущества, нежеланием оформления представительства и дове­ренности и т. д..

'^Договор комиссии широко применяется в торговой деятельности для приобретения или продажи различного рода товара и иного иму­щества - от ценных бумаг до товаров бытового назначения. В то же время применение договора комиссии не ограничивается исключи­тельно торговлей. Необходимо отметить, что правовая конструкция договора комиссии разработана настолько абстрактно, что позволяет комитенту совершение через комиссионера иных видов сделок, как связанных, так и не связанных с передачей имуществаОБезусловно, имеются определенные исключения по видам сделок, в отношении совершения которых невозможно заключение договора комиссии. В связи с тем, что комиссионер по договору комиссии должен передать комитенту приобретенное имущество, а комитент обязан принять на себя обязанности комиссионера перед третьим лицом, исключением для заключения договора комиссии являются сделки, по которым ко­миссионер не сможет передать комитенту приобретенное имущество, в том числе и приобретенные по такой сделке права (требования), а комитент не сможет принять на себя обязанности комиссионера перед третьим лицом. К таким относятся сделки, в которых личность сторо­ны, в качестве которой выступает комиссионер, имеет существенное значение для другой стороны этого договора, либо если из существа обязательства, возникающего из договора комиссии, вытекает невоз­можность передачи третьим лицам прав на имущество или перемены лиц'в обязательстве. При этом, безусловно, в зависимости от вида сделки, заключенной комиссионером в связи с поручением комитен­та будут иметь особенности исполнения комиссионером своих обя­занностей по передаче комитенту полученного по такой сделке иму­щества и по приобретению комитентом прав на это имущество.

|По своей сущности договор комиссии очень схож с договором поручения. Это обусловлено общей экономической сущностью - оказанием услуг посреднического характера. Основные отличия меж­ду ними заключаются в порядке совершения юридически значимых действий. Поверенный по договору поручения обязан совершать юридически значимые действия от имени доверителя, в то время как комиссионер совершает сделки, которые также относятся к юридиче­ски значимым действиям, от своего имени. Поверенный обязан со­вершать сделки лично и для назначения заместителя необходимо раз­решение доверителя, в то время как комиссионер вправе перепору­чать свои обязанности другому лицу на основании договора субко­миссии. По многим же иным положениям, например, по порядку ис­полнения поручения, по требованиям законодательства к содержанию поручения и т. д., регулирование договора поручения и договора ко­миссии существенно не различается.

Новеллой правового регулирования договора комиссии, введенной с принятием Особенной части ГК, является возможность совершения комиссионером сделки на себя, при которой комиссионер при ис­полнении договора комиссии вправе сам выступить в качестве про­давца поставляемого товара, который он должен купить для комитен­та, или в качестве покупателя товара, который он должен продать по поручению комитента. Сделка на себя по договору комиссии возмож­на, если комитент не обусловил иного (ст. 874 ГК). Например, в дого­воре может быть предусмотрен запрет на совершение комиссионером сделки на себя, либо ограничение на совершение части сделок, со­ставляющих комиссионное поручение, на условиях сделки на себя, запрет на совершение сделки на себя определенного вида и т. д. При совершении комиссионером сделки на себя он имеет право на обыч­ные комиссионные и может выставлять счета по возмещению расхо­дов, возникающих из комиссионных сделок.

ЦПредмет и условия договора комиссии. ГК не содержит особой нормы, посвященной существенным условиям договора, признавае­мым таковыми законодательством или необходимыми для данного вида договора. В этом случае для определения существенных условий необходимо применение общих норм о существенных условиях дого­вора, предусмотренных ст. 393 ГК. В соответствии с указанными нормами существенным условием любого договора признается усло­вие о его предмете^

Предметом договора комиссии является оказание нематериаль­ных услуг в виде совершения комиссионером от своего имени по по­ручению и за счет комитента определенной договором сделки. Пред­мет конкретизируется в поручении комитента, в котором указывается, в отношении совершения каких сделок заключается договор комис­сии. При этом условие о совершении комиссионером сделки от своего имени, но по поручению и за счет комитента относится не к сущест­венным условием, а, в соответствии со ст. 382 ГК, к условиям, пред­писанным законодательством для договора комиссии. Никакого со­гласования сторонами этих условий при заключении договора комис­сии не требуется. Поэтому условием, которое в соответствии с требо­ваниями законодательства должно быть согласовано сторонами при определении предмета договора, является условие о содержании по­ручения комитента по совершению сделки - так называемого комис­сионного поручения. Содержание комиссионного поручения должно позволять определить, какие сделки должен совершить комиссионер. Например, если в соответствии с комиссионным поручением комис­сионер должен приобрести или продать определенный товар, то в этом случае, безусловно, речь идет о совершении договора купли- продажи. При определении комиссионного поручения стороны могут согласовать любые дополнительные условия, связанные с совершени­ем сделки. Например, условиями договора комиссии может быть ого­ворена цена, по которой комиссионер должен приобрести или про­дать определенный товар.

Комиссионное поручение как содержание договора должно соот­ветствовать всем требованиям, предъявляемым законодательством к содержанию сделок. Поручения комитента должны быть конкретны­ми и направлены лишь на совершение комиссионером правомерных сделок. Комиссионер в свою очередь вправе принять на себя обязан­ности по совершению только тех сделок, совершение которых не про­тиворечит его дееспособности, например, специальной правоспособ­ности государственных предприятий или некоммерческих юридиче­ских лиц, ограниченной дееспособности несовершеннолетних с 14 до 18 лет и т. д.

Не будет являться договором комиссии сделка, по которой одна сторона обязывается совершать действия, не являющиеся юридиче­скими, то есть не направленные на совершение сделки. Например, если по договору одна сторона обязуется выполнить работу по зада­нию (поручению, что и означает задание) и за счет другой стороны, то это будет договором подряда. Если по договору одна сторона обя­зуется по заданию, от имени и за счет другой стороны провести пере­говоры по заключению сделки, провести рекламную компанию, показ оборудования, то в этом случае будет иметь место договор по оказа­нию услуг, но не комиссии.

ІДоговор комиссии может быть признан недействительным, если комиссионное поручение направлено на достижение преступной це­ли, а также если договор совершен с целью, противной основам пра­вопорядка и нравственности, а также в иных случаях, когда комисси­онное поручение противоречит требованиям законодательства.

Договор комиссии может быть признан недействительным, если комиссионное поручение неосуществимо, так как в этом случае дого­вор комиссии совершается лишь для вида, без намерения вызвать юридические последствия.\

Нормы законодательства о договоре комиссии не содержат особых положений о сроке его действия, что, безусловно, предполагает при­менение норм общих положений о действии договора и о сроке ис­полнения обязательства, а именно: норм ст. ст. 277, 386 ГК. По обще­му правилу, срок действия договора комиссии определяется соглаше­нием сторон при заключении договора. Отсутствие условий о сроке действия в договоре комиссии не влияет на его действительность, так как в этом случае должны применяться общие положения о действии договора и об исполнении обязательства.

Щоговор комиссии должен быть заключен в письменной форме (п. 2 ст. 865 ГК). В законодательстве не содержится особых послед­ствий несоблюдения письменной формы договора комиссии. Поэтому несоблюдение такой формы влечет общие последствия несоблюдения простой письменной формы, предусмотренные ст. 153 ГК: несоблю­дение простой письменной формы не влечет недействительности до­говора, но лишает стороны права в случае спора подтверждать его совершение, содержание или исполнение свидетельскими показания­ми.

Договор комиссии является консенсуальным договором. Права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора.

Договор комиссии является возмездным договором. В отличие от договора поручения, возмездность договора комиссии не связана с какими-то дополнительными критериями отнесения договора к пред­принимательским или непредпринимательским либо определения ка­кого-либо субъекта договора в качестве предпринимателя.1 Условие о возмездное™ также относится к условиям, предписанный законода­тельством для договора комиссии. Комитент обязан уплатить комис­сионеру вознаграждение даже при умолчании о нем в договоре. В этом случае обязанность об уплате вознаграждения возникает в силу предписанного законодательством условия о возмездности данного вида договора.

Отсутствие в договоре условия о размере вознаграждения никак не влияет на действительность договора комиссии, ибо это - условие о цене возмездного договора. В свою очередь цена возмездного дого­вора в соответствии с п. 3 ст. 385 ГК не относится к существенным условиям договора и в указанной норме содержится порядок ее опре­деления по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах в момент заключения договора за аналогичные товары, работы и ус­луги. Поэтому при отсутствии в договоре комиссии условия о разме­ре вознаграждения, он должен определяться как вознаграждение, обычно уплачиваемое комиссионеру при сравнимых обстоятельствах в момент заключения договора по аналогичным договорам комиссии.

Комиссионер имеет право на получение вознаграждения при неис­полнении договора комиссии, если неисполнение произошло по при­чинам, зависящим от комитента (ст. 866 ГК). При этом не имеет зна­чения причина неисполнения - отказ от договора, виновное или без­виновное нарушение его условий, банкротство комитента и т. д. Главный критерий сохранения права комиссионера на получение воз­награждения при неисполнении договора заключается в зависимости причины неисполнения от комитента. Комиссионер не сохраняет пра­во на вознаграждение при неисполнении договора, если причина не­исполнения зависит от самого комиссионера или третьих лиц. Усло­вие о праве комиссионера на получение вознаграждения при неис­полнении договора по причинам, зависящим от комитента, сформу­лировано императивно и не допускает его изменения или исключения по соглашению сторон.

Обязанности и ответственность комиссионера. В круг обязан­ностей комиссионера входит совершение определенной договором сделки в соответствии с указаниями комитента, передача комитенту исполненного по договору комиссии, передача по требованию коми­тента прав по совершаемой сделке. Комиссионер также несет ответ­ственность за выбор своего контрагента по совершаемой в соответст­вии с договором комиссии сделке, за утрату недостачу или поврежде­ние имущества комитента

.Основной обязанностью комиссионера, как и поверенного по до­говору поручения, является исполнение данного ему комиссионно­го поручения в соответствии с указаниями комитента, являющи­мися своеобразным заказом на оказание посреднических услуг в виде совершения определенной сделки. Указания комитента должны быть конкретными, правомерными и осуществимыми. При отсутствии в договоре комиссии конкретных указаний комитента о порядке со­вершения сделки комиссионер обязан исполнить комиссионное пору­чение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обыч­но предъявляемыми требованиями на наиболее выгодных для коми­тента условиях (п. п. 1, 2 ст. 868 ГК). Отступление от указаний коми­тента при совершении сделки с третьим лицом либо совершение сделки в нарушение обычаев делового оборота, или иных, обычно предъявляемых требований к договору комиссии является основани­ем ответственности комиссионера за нарушение обязанностей по до­говору комиссии.

Обязанность точного и неукоснительного исполнения указаний комитента вытекает из сущности отношений по комиссии. Сделка совершается по поручению и за счет комитента и за вознаграждение. Причем, хотя права и обязанности по совершенным комиссионером сделкам приобретает он сам, но он обязан в любое время по требова­нию комитента передать ему эти права. К тому же одной из основных обязанностей комиссионера является передача всего исполненного по совершенной им сделке комитенту. Поэтому все указания комитента о содержании и порядке исполнения комиссионного поручения обя­зательны для комиссионера, как и указания доверителя для поверен­ного по договору поручения. Комиссионер обязан получить предва­рительное согласие комитента на любое отступление от его указаний по совершению определенной сделки. В случае же отступления от указаний комитента без его согласия на комиссионера возлагаются все вызванные этим неблагоприятные последствия.

Одним из исключений из правила о точном исполнении комисси­онного поручения в соответствии с указаниями комитента являются случаи, когда отступление от указаний необходимо в интересах коми­тента, и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил своевременного ответа на свой запрос (п. 1 ст. 870 ГК). Так, если комиссионер в нарушение указаний комитента продаст имущество по цене ниже согласованной с комитентом, то он обязан возместить последнему разницу между согласованной в договоре це­ной и ценой, за которую было продано им имущество. Возложение на комиссионера обязанности по возмещению указанной разницы явля­ется мерой ответственности комиссионера за нарушение условий до­говора комиссии в виде возмещения убытков комитента. В то же время комиссионер освобождается от ответственности за продажу имущества по цене ниже согласованной в договоре комиссии, если докажет, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний и у него не бы­ло возможности продать имущество по согласованной цене, а про­дажа имущества по более низкой цене предупредила большие убыт­ки (п. 2 ст. 870 ГК).

В то же время нормы законодательства о договоре комиссии пре­дусматривают иной порядок ответственности комиссионера при при­обретении комиссионером имущества по цене выше согласованной. В этом случае комиссионер несет ответственность за отступление от указаний комитента только если последний, не желающий принять такую покупку, заявит об этом комиссионеру незамедлительно по получении извещения о заключении сделки с третьим лицом. В про­тивном случае покупка признается принятой комитентом.

В случае же, когда комиссионер при приобретении имущества по цене выше согласованной принимает разницу в цене на свой счет, ко­митент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (п. 3 ст. 870 ГК). При принятии комиссионером разницы на себя договор ко­миссии считается надлежаще исполненным и комитент обязан упла­тить вознаграждение комиссионеру в соответствии с условиями дого­вора.

Не требуется, по общему правилу, согласия комитента на отступ­ление от его указаний, если такие отступления ведут к совершению комиссионером сделки на более выгодных для комитента условиях. Например, не требуется согласия комитента для продажи имущества по более высокой или покупке имущества по более низкой цене, чем согласованная. Если комиссионер совершил сделку на более выгод­ных условиях, чем указанные комитентом, то выгода делится между сторонами поровну, если только договором комиссии не предусмот­рен иной порядок распределения такой выгоды (п. 2 ст. 868 ГК). На­пример, договором может быть установлен отказ комитента от сво­ей доли прибыли сверх оговоренной цены в пользу комиссионера или иного лица, установлены иные пропорции распределения пре­вышения установленной цены, передача полученной прибыли ко­митенту и т. д.

^Комиссионер должен выполнить все обязанности и осущест­вить все права, вытекающие из сделки, заключенной им с третьим лицом (п. 1 ст. 868 ГК)^По совершении сделки комиссионер обязан передать комитенту все~полученное по ней. Так как комиссионер со­вершает сделку за вознаграждение по поручению и за счет комитента, то и все имущество, поступившее комиссионеру от комитента либо приобретенное комиссионером за счет комитента, является собствен­ностью комиссионера. В случаях, когда в результате совершения сделки комиссионер приобретает для комитента имущество в виде прав требования, то комитент может требовать перевода этих прав на себя по совершении комитентом сделки с третьим лицом.

Одной из обязанностей комиссионера является передача по тре­бованию комитента прав по совершаемой сделке. До совершения сделки комитент вправе потребовать от комиссионера передачи прав по ней, а комиссионер в этом случае обязан осуществить такую пере­дачу с учетом общих требований о перемене лиц в обязательстве. При передаче прав комиссионер обязан уведомить об этом третье лицо, с которым совершается сделка. При передаче прав по сделке третье ли­цо не вправе выдвигать против требований комитента - нового кре­дитора возражения, основанные на своих требованиях к комиссионе­ру, не вытекающих из данной сделки (п. 2 ст. 867 ГК). Передача ко­миссионером каких-либо обязанностей по заключенной им с третьим лицом сделке должна соответствовать общим требованиям, преду­смотренным законодательством о переводе долга.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента (п. 3 ст. 868 ГК). В случае нарушения третьим лицом сделки, совершенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать и обеспечить необходимые обязательства. Ответственность комиссионера возможна, по общему правилу, за не­исполнение своей обязанности по уведомлению комитента о наруше­нии третьим лицом сделки, а также за нарушения обязанности за сбор и обеспечение доказательств о нарушении.

В то же время комиссионер может быть привлечен к ответственно­сти за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента, если комитент докажет, что комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, с которым за­ключил обусловленную договором комиссии сделку. Квалификаци­онные признаки для привлечения к ответственности комиссионера в виде "проявления необходимой осмотрительности" предполагают наличие вины в действиях комиссионера, как необходимое условие его ответственности. При этом для ответственности комиссионера в этом случае достаточно неосторожной формы вины.

Комиссионер также отвечает за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной за счет комитента, в случаях принятия на себя ручательства за исполнение сделки (делькредере) (п. 3 ст. 868 ГК). Как правило, принятие комиссионером на себя такого ручательства обусловливает выплату ему специального вознаграждения за это, ус­ловие о котором должно содержаться в договоре комиссии.

Комиссионер отвечает перед комитентом за всякое упущение, повлекшее утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 873 ГК). Если при приеме комиссионе­ром имущества, присланного комитентом либо поступившего к ко­миссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или иные недостатки, которые могут быть замечены при наружно

мосмотре, комиссионер обязан немедленно известить об этом комитен­та В случае причинения третьими лицами ущерба имуществу коми­тента находящегося у комиссионера, последний также обязан при­нять 'меры к охране прав комитента, собрать необходимые доказа­тельства и обо всем незамедлительно известить комитента. Выполне­ние указанных обязанностей освобождает комиссионера от ответст­венности по возмещению убытков комитента в связи с утратой, не­достачей или повреждением имущества. Нарушение комиссионера обязанностей по извещению комитента об обнаруженных поврежде­ниях его имущества либо о причинении ему ущерба третьими лица­ми а также непринятие необходимых в этих случаях мерах по охране прав комитента и сбору доказательств будет, напротив, основанием ответственности комиссионера по возмещению убытков комитента (п. 2 ст. 873 ГК).

Комиссионер несет ответственность за утрату, недостачу или по­вреждение имущества комитента при нарушении обязанностей по страхованию находящегося у него имущества комитента, если такая обязанность застраховать имущество предусмотрена договором ко­миссии или страхование этого имущества обязательно в силу закона

(п. 3 ст. 873 ГК).

, Порядок исполнения комиссионного поручения. Комиссионер не обязан, по общему диспозитивному правилу, лично исполнять ко­миссионное поручение. Если иное не предусмотрено договором ко­миссии, комиссионер вправе заключить с другим лицом договор суО- комиссии оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (п. 1 ст. 869 ТК)\ Безусловно, условия договора субкомиссии в общем должны соответствовать условиям договора комиссии. Договором комиссии может быть исключена возможность заключения договора субкомиссии или установлена необходимость получения разрешения комитента на это. Но при умолчании об этом в договоре комиссии комиссионер вправе самостоятельно заключать договоры субкомиссии. В ряде случаев в договоре комиссии может быть прямо предусмотрена обязанность комиссионера заключить до­говор субкомиссии для совершения каких-то отдельных или всех предусмотренных договором сделок. Такое возможно, например, ко­гда правоспособность комиссионера не позволяет совершать сделки, предусмотренные договором комиссии, и обязанностью комиссионе­ра будет являться поиск необходимого лица, уполномоченного на со­вершение необходимых сделок (например, профессиональный участ­ник на рынке ценных бумаг), и заключение сделки через это лицо на условиях договора субкомиссии.

По договору субкомиссии комиссионер сам выступает в роли ко­митента в отношении субкомиссионера. Правовое регулирование до­говора субкомиссии аналогично регулированию договора комиссии, за некоторыми исключениями и особенностями. Комиссионер, как комитент по договору субкомиссии, не вправе требовать от субко­миссионера передачи прав по совершаемой им сделке. Комиссионер вправе лишь требовать передачи всего исполненного по совершенной сделке (п. 1 ст. 869 ГК).

Комитент не вправе вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером если иное не предусмотрено договором комитента с комиссионером (п. 2 ст. 869 ГК). Это правило вытекает из того, что комитент не является стороной договора субкомиссии. Комитент вправе предъявлять свои требования к комиссионеру, который в свою очередь их предъявляет к субкомиссионеру.

Обязанности комитента. Основными обязанностями комитента по договору комиссии является принятие от комиссионера исполненного по договору комиссии, выплата вознаграждения и возмещение расхо­дов по исполнению комиссионного поручения.

^Из сущности договора комиссии вытекает обязанность комитента принять от комиссионера все исполненное по договору (ст. 875 ГК)^ Эта обязанность возникает только в случае надлежащего испол­нения комиссионером своих обязанностей по договору. При наруше­нии комиссионером условий договора комиссии результат совершен­ной им сделки не может считаться исполненным по договору комис­сии. В этом случае комитент вправе не принимать от комиссионера исполненное по договору, а при наличии необходимых оснований - призвать комиссионера к ответственности за нарушение условий до­говора комиссии. Нарушение комитентом обязанности по принятию исполненного по договору комиссии является основанием его ответ­ственности по общим нормам гражданского законодательства об от­ветственности за просрочку кредитора. Исполненное по договору ко­миссии может иметь форму вещей (денег, ценных бумаг, определенно­го товара) или иного имущества (имущественных прав требования).

Если исполненное по договору заключается в передаче имущества, приобретенного для комитента комиссионером, то комитент при при­нятии имущества должен осмотреть его и известить комиссионера без промедления обо всех обнаруженных в этом имуществе недостатках. Нарушение этих обязанностей по выявлению недостатков имущества при приеме от комиссионера всего исполненного по совершенной им сделке и немедленному извещению о недостатках в имуществе осво­бождает комиссионера от ответственности за утрату, недостачу или порчу имущества комитента.

Если при приеме комитентом от комиссионера исполненного им по договору комиссионер наделен перед третьими лицами какими- либо обязательствами, принятыми им на себя перед третьими лицами по исполнению комиссионного поручения, то комитент должен осво­бодить комиссионера от этих обязательств, в том числе и приняв их на себя Например, если комиссионер по комиссионному поручению приобрел имущество, обремененное залоговыми правами третьих лиц то при принятии имущества комитент принимает на себя и все обязанности, связанные с обременением. Или если, например, во ис­полнение комиссионного поручения комиссионер заключил сделку, по которой он приобрел не только права, но и обязанности (договор аренды, по которому у арендатора имеются определенные обязанно­сти по надлежащему содержанию арендуемого имущества, договор подряда, по которому даже после полного его исполнения сохраня­ются которые обязанности, связанные со сроком заявления претен­зий при обнаружении недостатков в течении гарантийного срока, и т д ) то при приеме всего исполненного по договору комиссии коми­тент обязан принять эти обязанности на себя, освободив от них ко-

^МИДруго^ей^Раосновной обязанностью комитента по Договорукомиссии является уплата вознаграждения комиссионеру (ст. 866 ГК). В слу­чаях когда комиссионер совершил сделку на более выгодных услови­ях чем указанных в договоре, комиссионер обязан уплатить также дополнительное вознаграждение в размере половины дополнительно полученной прибыли в его имуществе, если иное не предусмотрено договором. Договором может быть предусмотрено исключение вы­платы дополнительного вознаграждения при совершении комиссио­нером сделки на более выгодных условиях или может быть установ­лен иной порядок определения размера дополнительного вознаграж­дения иные пропорции распределения дополнительной прибыли в имуществе комитента между сторонами договора. Договором комис­сии могут быть установлены и иные дополнительные виды вознагра­ждения например, за принятие комиссионером на себя ручательства ^исполнение сделки (делькредере). Комитент в этих случаях также обязан выплатить комиссионеру в порядке, предусмотренном догово­ром иные дополнительные виды вознаграждения.

Комитент также обязан, помимо выплаты предусмотренного дого­вором вознаграждения, возместить расходы комиссионера по ис­полнению комиссионного поручения. При определении издержек комиссионера, подлежащих возмещению, необходимо исходить из условий договора, которым могут быть предусмотрены виды расхо- доЛ размеры возмещения, или их необходимость для выполнения

комиссионного поручения. Все остальные издержки комиссионера не могут подлежать возмещению, если они не совершены с ведома и со­гласия комитента. При возмещении издержек комиссионера не под­лежат, по общему правилу, возмещению расходы комиссионера по хранению находящегося у него имущества комитента, если законода­тельными актами или договором не предусмотрено иное.

Общее правило об отказе в возмещении расходов комиссионера по хранению находящегося у него имущества комитента основывается на том, что хранение является неотъемлемой частью исполнения ко­миссионного поручения, по которому комиссионер обязан совершить сделку, предпринимать в отношении полученного по сделке все необ­ходимые меры для его сохранности и передать все полученное по сделке комитенту. В то же время, если комиссионер по условиям ко­миссионного поручения должен передать полученное имущество на хранение третьему лицу или если он для обеспечения сохранности имущества будет вынужден обратиться к третьему лицу, то комитент обязан возместить издержки комиссионера по хранению имущества у третьего лица.

С обязанностями комитента по выплате вознаграждения и возме­щению издержек комиссионера связано такое условие договора, как обеспечение исполнения этих обязательств. Нормами законодатель­ства о договоре статья 872 ГК предусматривает такой способ обеспе­чения исполнения указанных обязательств комитента как удержание имущества комиссионером. Комиссионер вправе удержать имущест­во, подлежащее передаче комитенту или третьему лицу по заключен­ной комиссионером сделке, до выплаты причитающихся ему по дого­вору комиссии денежных сумм - сумм вознаграждения, возмещения расходов, понесенных в связи с совершением сделки, и т. д. Комис­сионер также вправе удерживать причитающиеся ему по договору комиссии денежные суммы из любых денежных сумм, поступивших к нему за счет комитента, например, поступивших от третьих лиц в связи с продажей имущества комитента; поступивших от комиссио­нера для приобретения имущества от третьих лиц и т. д. Императив­ность изложения в законодательстве права удержания исключает воз­можность отказа от него по соглашению сторон.

^Прекращение договора комиссии. Действие договора комиссии прекращается по общим основаниям прекращения обязательств, пре­дусмотренным ст. ст. 367-377 ГК. Так, договор комиссии прекращает­ся в связи с исполнением комиссионером надлежащим образом комис­сионного поручения, предоставлением отступного, новацией и т. дД В то же время ГК предусматривает некоторые особенности прекра­щения обязательства, вытекающего из договора комиссии.

В частности, обязательство, вытекающее из договора комиссии, может быть прекращено в любое время в связи с отменой поручения комитентом (ст. 877 ГК). Безусловно, если в договоре комиссии пре­дусмотрено несколько поручений, то отмена одного или части пору­чений не влечет к прекращению договора, так как обязательство ко­миссионера полностью не прекращается. Отмена поручения не осво­бождает комитента от ответственности по возмещению убытков ко­миссионера, возникших в связи с такой отменой. Возмещение убыт­ков комиссионера, вызванных отменой комитентом комиссионного поручения, производится на общих основаниях в полном объеме. При расчете убытков комиссионера должны учитываться упущенная вы­года в виде недополученного вознаграждения и произведенные им на момент отмены фактические расходы по исполнению отмененного поручения.

При отмене комиссионного поручения комитент обязан в месяч­ный срок распорядиться находящимся у комиссионера имуществом, если договором не установлен иной срок для этого случая. При про­срочке комитентом исполнения своей обязанности по распоряжению указанным имуществом, комиссионер вправе сдать имущество коми­тента на хранение либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. При продаже имущества комитента комиссионер обя­зан вернуть выручку комитенту. Такой возврат производится по общим правилам исполнения денежного обязательства. При возврате выручки комиссионер вправе воспользоваться своим правом на удержание при­читающегося ему вознаграждения из имущества комитента.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения принятого поручения, если право отказа не предусмотрено договором. Отказ комиссионера от исполнения ко­миссионного поручения является случаем отказа от исполнения до­говора (отказа от договора), так как исполнение комиссионного пору­чения составляет предмет договора и является обязанностью комис­сионера по нему. Отказ комиссионера от исполнения комиссионного поручения влечет прекращение договора.

Статья 878 ГК предусматривает право отказа комиссионера от ис­полнения комиссионного поручения в случае невозможности его ис­полнения вследствие обстоятельств, за которые комиссионер не отве­чает. Данное право является развитием общих положений законода­тельства, предусмотренных п. 2 ст. 404 и ст. 374 ГК, о праве на отказ от договора в случае невозможности исполнения обязательства, осно­ванного на договоре.

Комиссионер вправе отказаться от исполнения комиссионного по­ручения (а значит, и от исполнения договора), когда нарушение коми­тентом своих обязанностей влечет за собой невозможность исполне­ния поручения в соответствии с указаниями комитента или невоз­можность исполнения возникает вследствие обстоятельств, за кото­рые комиссионер не отвечает.

О своем отказе от исполнения поручения комиссионер должен письменно известить комитента. При отказе от исполнения договора в связи с невозможностью исполнения обязательства не должно при­меняться правило о заблаговременном предупреждении контрагента об отказе от договора за месяц. Поэтому, с момента заявления комис­сионером отказа от исполнения договора комиссии в связи с невоз­можностью исполнения обязательства, основанного на договоре ко­миссии, договор считается прекращенным. Помимо письменного из­вещения комитента, комиссионер, если у него находится имущество комитента, должен принять меры к сохранности этого имущества.

Комитент, извещенный об отказе комиссионера от исполнения ко­миссионного поручения, обязан распорядиться находящимся у ко­миссионера имуществом в порядке и в сроки, аналогичные преду­смотренному для случая отмены комиссионного поручения (в месяч­ный срок).

Комиссионер сохраняет право на вознаграждение и возмещение по­несенных расходов в случае своего отказа от исполнения комиссионно­го поручения в связи с нарушением комитентом своих обязанностей.

Договор комиссии также прекращается вследствие смерти комис­сионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособ­ным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкро­том) (п. 2 ст. 879 ГК). Данная норма конкретизирует и развивает нор­мы п. 1 ст. 376 ГК, предусматривающей прекращение обязательства смертью должника, если только исполнение не может быть произве­дено без личного участия должника либо обязательство иным обра­зом неразрывно связано с личностью должника. Данная норма уста­новлена в связи с признанием существенного значения личности должника для исполнения договора комиссии. По договору комиссии комитент обращается к конкретному лицу, к которому у комитента должно быть доверие, за оказанием услуги по заключению сделки с третьим лицом. Смерть, признание недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельность (банкротство) комиссионера требует в каждом случае решения слож­ного вопроса о возможности возложения обязанностей комиссионера на его правопреемников. Поэтому законодатель пошел по пути при­знания лично доверительного характера отношений между комитен­том и комиссионером и признания существенного значения личности комиссионера для исполнения договора комиссии.IВ диаметрально противоположном порядке решается вопрос в случае смерти комитента, признания его недееспособным, огра­ниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или ликвида­ции юридического лица-комитента. В этих случаях комиссионер обязан продолжить исполнение данного ему комиссионного поруче­ния до тех пор, пока от наследников или представителей комитента не поступят надлежащие указания о продолжении действия договора

или отмене поручения^

Не влечет прекращения договора комиссии и случай реорганиза­ции юридического лица-комиссионера, при которой права и обя­занности комиссионера переходят к правопреемнику, если в течение месяца со дня получения извещения о состоявшейся реорганизации комитент не сообщит о расторжении договора (ст. 882 ГК).

Договор комиссии может быть изменен или расторгнут, а также сторона по договору вправе отказаться от договора по общим основа­ниям изменения или расторжения договора, а также отказа от догово­ра. Законодательство о договоре комиссии предусматривает некото­рые нормы об отказе от договора комиссии, заключенного без указа­ния срока действия, развивающие общие нормы об отказе от догово­ра. Стороны договора комиссии вправе в любое время отказаться от до­говора, заключенного без указания срока, уведомив другую сторону об отказе не позднее, чем за один месяц, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. При отказе от договора ко­миссии какой-либо стороны комиссионер сохраняет право на получение вознаграждения и возмещение понесенных расходов, причитающихся на момент прекращения договора (ст. ст. 880 - 881 ГК).