§ 1. Хозяйственная самостоятельность подрядчика

Для всех видов договора подряда характерна независимость под- пядчика от заказчика в организации работ при выполнении заказа. Заказчик не вмешивается в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Хотя заказчик участвует в деятельности подрядчика, о чем будет сказано ниже, но основным предметом подряда служит не процесс работы, а ее результат. Подрядчиком, как правило, могут быть и казахстанские и зарубежные физические или юридические ли­ца. Лишь для строительного подряда установлены ограничения для иностранных участников. Статья 65 (п. 3) Закона о строительной дея­тельности предусматривает, что подрядчиками в строительстве могут выступать совместные предприятия, доля иностранного капитала в уставном капитале которых не превышает сорока девяти процентов.

Независимость подрядчика проявляется в том, что он самостоя­тельно определяет способ выполнения задания. Подрядчик поэтому, если иное не предусмотрено соглашением с заказчиком, самостоя­тельно решает все вопросы организации и обеспечения работ мате­риалами, нужными механизмами и инструментами, иными ресурсами (ст. ст. 616-617 ГК).

Все эти требования закона являются диспозитивными и могут быть изменены соглашением сторон. Но при отсутствии подобных соглашений действуют правила о самостоятельности подрядчика.

Подрядчик рассматривается законом как профессиональный про­изводитель выполняемых им работ. Он - специалист данного профи­ля. Выполнение подряда для него - предпринимательская деятель­ность, в отличие от заказчика, который обращается к подрядчику лишь от случая к случаю. Не всякий заказчик является предпринима­телем, но и для предпринимателя обращение к подрядчику по поводу выполнения определенных работ - это, как правило, эпизодическое действие, но не постоянная профессиональная деятельность.

Поэтому ст. 628 ГК предусматривает обязанности подрядчика предупреждать заказчика о степени пригодности предлагаемых по­следним материалов или способов выполнения работ, дабы результат работ отвечал тому, на что рассчитывает заказчик. Неисполнение обя­занности переносит неблагоприятные последствия на подрядчика.

Эта независимость подрядчика и его положение ответственного специалиста служат основанием установления правила - работа вы­полняется за риск подрядчика (п. 1 ст. 616 ГК).Риск подрядчика - это его профессиональный и предприниматель­ский риск. Он сводится к тому, что подрядчик принимает на себя, ес­ли иное специально не предусмотрено законодательством или согла­шением сторон, все неблагоприятные последствия, возникающие в силу случайных обстоятельств, не зависящих от воли и поведения сторон.

Так, например, подрядчик несет риск случайного удорожания ра­бот, если их стоимость определена твердой (не приблизительной) суммой (ст. 622).

Подрядчик несет риск случайной гибели предмета подряда или случайной невозможности завершения работ, то есть, если предмет подряда случайно погиб до его передачи заказчику или по объектив­ным обстоятельствам окончание работ стало невозможным, то заказ­чик не обязан оплачивать выполненные работы (ст. 631). Все затраты, произведенные в ходе исполнения заказа, превращаются для подряд­чика в никем не компенсируемые убытки.

Подрядчик несет также риск случайной задержки исполнения. Ес­ли такая задержка вызвала его (подрядчика) дополнительные расхо­ды, они остаются невозмещенными. Подрядчик обязан также возмес­тить убытки заказчика, вызванные случайной задержкой передачи ему законченного предмета подряда.

Подрядчик несет риск случайной недоброкачественности предмета подряда, ибо обязан устранить недостатки за свой счет либо оплатить их устранение заказчиком. На него же (подрядчика) могут быть пере­ложены убытки заказчика, понесенные в результате использования недоброкачественного предмета подряда.

К риску подрядчика следует, по нашему мнению, отнести неравен­ство прав подрядчика и заказчика на одностороннее прекращение (рас­торжение) договора. Подрядчик вправе требовать такое расторжение лишь в общем порядке и по общим основаниям, предусмотренным за­коном (ст. 401-404 ГК). Заказчик же согласно п. 4 ст. 627 ГК имеет право, если иное не предусмотрено договором, в любое время до сда­чи ему работы и без обоснования уважительности отказаться от дого­вора подряда, уплатив подрядчику за работу, выполненную до полу­чения подрядчиком уведомления о таком отказе. При этом, однако, заказчик обязан также возместить подрядчику убытки, вызванные односторонним прекращением договора, в пределах общей договор­ной цены.

К этому в основном сводится риск подрядчика. Его нельзя смеши­вать с риском случайной гибели материала, предусмотренным ст. 618 ГК. Как правило, при отсутствии специального соглашения сторон по данному вопросу риск случайной гибели материала, используемого в ходе исполнения договора подряда, несет сторона, предоставившая материал. Это полностью соответствует общему требованию граж- панского законодательства - "Casum sentit dominus" - случайные убытки несет собственник (ст. 190 ГК).

Правила о риске подрядчика не применяются, если:

а) неблагоприятные последствия произошли по вине заказчика или в силу зависящих от него обстоятельств;

б) заказчик допустил просрочку в принятии исполненной работы.

В параграфах главы о подряде ГК, предусматривающих особенно­сти отдельных видов подряда, риск подрядчика существенно уточня­ется с учетом особенностей разных видов.

Так, правила о строительном подряде принимают во внимание его длительные сроки и зависимость многих условий строительства от за­казчика. На последнего поэтому переносится ряд рисков. Так, ст. 652 устанавливает, что при разрушении или повреждении строящихся объектов вследствие непреодолимой силы до окончания срока сдачи работ заказчик обязан оплатить стоимость выполненных и (или) вос­становительных работ. Значит, здесь мы имеем риск заказчика. Он же несет риск случайно наступившей невозможности исполнения работ. Упомянутая статья допускает страхование рисков подрядчика при включении страховых расходов в строительные издержки. Иначе го­воря, расходы в конечном счете возмещаются заказчиком, который таким образом берет на себя риск случайных убытков.

Аналогичным образом ст. 662 установлен перенос с подрядчика на заказчика риска излишних расходов, связанных с консервацией строительства. Заказчик, предварительно принявший отдельные эта­пы строительных работ, несет риск их гибели или повреждений не по вине подрядчика, в том числе и в случаях, когда договором преду­смотрено выполнение работ за риск подрядчика (п. 3 ст. 663).

Но одновременно в договоре строительного подряда усиливается риск подрядчика при охране окружающей среды и обеспечении безо­пасности строительных работ (ст. ст. 661, 663 ГК).

В нормах о договоре подряда на проектные и изыскательские ра­боты также ослабляются правила о риске подрядчика. Подпункт 5 ст. 669 обязывает заказчика возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для проектирова­ния вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика.

На заказчика, если иное не предусмотрено законодательными ак­тами либо договором, переносится также риск случайной невозмож­ности исполнения договора на проектные и изыскательские работы (п. 2 ст. 667 ГК).

Снижение риска подрядчика по договорам на проектные и изыска­тельские работы объясняется обычно тем, что проектирование строи­тельства, а особенно изыскательские работы не могут быть предвари-

21

3тельно определены с достаточной полнотой и точностью. Поэтому подпункт 6 ст. 669 обязывает заказчика возместить подрядчику до­полнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для проектирования и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика.

Еще в большей степени снижается риск подрядчика в договорах на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологиче­ские работы. И здесь основной мотив снижения риска заключается в новизне разработок, производимых подрядчиком, в невозможности заранее определить результаты научной работы и ее эффективность.

Поэтому ст. ст. 680 и 681 ГК предусматривают, что в случае выяв­ления невозможности достижения планируемых результатов научно- исследовательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика (исполнителя), заказчик обязан оплатить подрядчику уже произведенные работы, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре. Аналогичные последствия наступают при возникшей не по вине подрядчика невозможности или нецелесо­образности продолжения работ по договору на опытно-конструк­торские или технологические работы.

В договоре же бытового подряда явно усиливается риск подрядчи­ка с целью более полной защиты интересов заказчика-потребителя Для договора бытового подряда характерно разделение оснований ответственности между сторонами. Подрядчик по такому договору, будучи предпринимателем, отвечает за всякое нарушение договора,' даже если невиновен в таком нарушении (п. 2 ст. 359 ГК). Заказчик! не будучи предпринимателем, отвечает перед подрядчиком только за нарушения своих обязанностей, в которых он виновен.