§ 1.Содержание социально-правовой поддержки трудовых мигрантов

Современный рынок рабочей силы разных стран включает разнонаправленные потоки трудовых ресурсов, пересекающих национальные границы. Рынок труда объединяет, таким образом, национальные и региональные рынки рабочей силы и существует в форме трудовой миграции населения.

Мигрантом называют человека, покинувшего место своего постоянного проживания более чем на шесть месяцев под влиянием выталкивающих или притягивающих факторов. Под выталкивающими факторами понимается совокупность обстоятельств, препятствующих свободной и безопасной жизни человека (политические репрессии, экологические катастрофы, военные действия, национально-этнические вооруженные конфликты и другие). Притягивающие факторы, напротив, демонстрируют стремление к улучшению жизни [38,25]. В различных источниках используются два понятия: трудовой мигрант и трудящийся мигрант.

В Федеральном законе от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" приводится понятие иностранный работник, которое равносильно понятию трудовой мигрант. Иностранный работник - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность [3].

Трудовой мигрант, согласно Конвенции Международной организации труда (МОТ) - это лицо, которое мигрирует или мигрировало из одной страны в другую с целью получить работу. Данное определение включает в себя также любое лицо, законно въехавшее в страну в качестве трудового ресурса [10].

В исследовании по защите социальных и трудовых прав мигрантов на пространстве СНГ С.Шохзода использует термин «трудовой мигрант», который означает лицо, совершающее трансграничное перемещение с целью поиска работы в государстве, гражданином которого он не является. Высококвалифицированные специалисты, которым российское законодательство предоставляют относительно широкие правовые возможности на территории РФ, не являются объектом настоящего исследования.[51,145].

В Конвенции МОТ №143 о злоупотреблении в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения приводится следующее определение трудящегося-мигранта:«трудящийся-мигрант» означает лицо, которое мигрирует или мигрировало из одной страны в другую с целью получения любой работы, кроме как за собственный счет, и включает в себя любое лицо, законно въехавшее в страну в качестве трудящегося-мигранта.[10].

По определению А.С. Прудниковой трудовой мигрант или трудящийся-мигрант (в понимании конвенции ООН) — это лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого он или она не является.[16,34].

Таким образом, общим в определениях трудовой мигрант и трудящийся мигрант, закрепленных в Конвенциях, федеральных законах, международных договорах и других источниках является то, что, во-первых, к категории работников, объединенных понятиями трудовой мигрант и трудящийся-мигрант, относятся лица, перемещающиеся из одной страны в другую. Во-вторых, цель этого перемещения заключается в трудоустройстве в иностранном государстве. В-третьих, к трудовым мигрантам относят людей, законно проживающих в стране трудоустройства. При переезде из одной страны в другую, у трудовых мигрантов возникают социальные и правовые проблемы. Поэтому возникает необходимость раскрыть суть понятий социальная поддержка и правовая поддержка мигрантов.

В словаре терминов по теории социальной работы Медведева Е.С. приводит следующее понятие социальной поддержки. Социальная поддержка— система мер по оказанию помощи некоторым категориям граждан, временно оказавшихся в тяжелом экономическом положении (частично или полностью безработные, учащаяся молодежь и др.) путем предоставления им необходимой информации, финансовых средств, кредитов, обучения, правозащиты и введения иных льгот [34].

В словаре-справочнике Б. Тукумцева приводится следующее понятие. В широком смысле под социальной поддержкой подразумевается совокупность положительных влияний социального окружения на человека и на его интеграцию в систему социальных отношений. В более узком смысле социальная поддержка - это прямая помощь в трудных жизненных ситуациях [45].

Понятие социальная поддержка также приводится в глоссарии медико-социальных терминов. Социальная поддержка- одноразовые или эпизодические мероприятия кратковременного характера при отсутствии признаков социальной недостаточности. Таким образом, анализируя эти определения можно вывести одно общее понятие социальной поддержки. Социальная поддержка, во-первых, это система мер, направленная на оказание помощи некоторым категориям граждан (в том числе и мигрантам), во-вторых, это помощь, направленная на преодоление трудной жизненной ситуации человека (мигранта). Кроме понятия социальной поддержки необходимо раскрыть суть понятия правовая поддержка. При анализе нескольких источников выяснилось, что как такого понятия правовая поддержка нет, но очень близко по смыслу с ним понятие правовая помощь [6].

В большом юридическом словаре приводится следующее понятие правовой помощи. Правовая помощь – сформировавшаяся в международных отношениях система нормативных и организационно-правовых средств, используемых при сотрудничестве государств в области взаимного оказания помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, требующим совершения процессуальных действий на территории более чем одной страны. В основе такой системы лежат двусторонние и многосторонние договоры о правовой помощи, регулирующие вопросы защиты субъектов права, определения компетентности судебных инстанций для рассмотрения споров различных категорий и применимых правовых систем, соблюдения процессуальных прав иностранцев, апатридов и бипатридов; подобными соглашениями регулируется также порядок признания действительности разнообразных документов (свидетельств, дипломов и др.), исполнения судебных поручений, решений по спорам, пересылки документов, выдачи преступников (экстрадиция) [5].

В словаре финансовых и юридических терминов правоваяпомощь - это предоставление правовых услуг, направленных на обеспечение реализации прав и свобод человека и гражданина, защиты этих прав и свобод, восстановление в случае ихнарушения. Анализируя два определения правовой помощи можно выделить определение правовой поддержки гражданина (мигранта). Таким образом, правовая поддержка – это система нормативных и организационно-правовых средств, направленных на обеспечение реализации прав и свобод человека и гражданина (мигранта), защиты этих прав и свобод [7].

Теперь можно вывести определение социально-правовой поддержки трудовых мигрантов. Социально-правовая поддержка трудовых мигрантов – это система мер и мероприятий, направленных на правовое обеспечение трудовой деятельности мигранта и помощь при выходе из трудной жизненной ситуации.

Понятие социально-правовая поддержка трудовых мигрантов можно разделить на два направления: социальное и правовое.В процессе социальной поддержки мигрантов реализуются ряд функций: компенсационная, адаптационная, интеграци­онная, комплементарная, восстановительная, развивающая, правозащитная.К основным направлениям социальной поддержки мигрантов в Российской Федерации относят:

1. Направление социального обслуживания (проведение со­циальных консультаций; мероприятий по социальной реабили­тации в стационарных и нестационарных условиях; выявление лиц, особо нуждающихся в социальной помощи; социальная диагностика; помощь мигрантам в получении пенсий и пособий; содействие организации групп самопомощи и взаимопомощи; выявление лиц с девиантным поведением из числа мигрантов и асоциальных семей; профилактика девиантного поведения; профилактика бездомности);

2. Социально-информационное (информирование мигрантов о деятельности социальных служб; сбор информации о миг­рантах и её систематизация; информирование общественности относительно проблем миграции и мигрантов; содействие адек­ватному освещению в средствах массовой информации темы миграции);

3. Социально-психологическое (психологическое консуль­тирование; психологическая коррекция и помощь в социальнойадаптации; психологическая помощь в острых кризисных ситуа­циях и условиях посттравматического стресса; психологическая диагностика и консультирование в области приобретения новой специальности);

4. Социально-педагогическое (проведение консультаций по вопросам семьи и воспитания детей; социально-педагогическая работа с детьми и подростками; специализированная (коррекционная) социально-педагогическая помощь нуждающимся в ней детям и подросткам; социально-педагогическая помощь детям и подросткам, имеющим проблемы в обучении; контроль за полу­чением образования детьми и подростками из семей мигрантов; профессиональное консультирование и содействие получению профессионального образования подростками и молодежью из числа мигрантов);

5. Социально-правовое (защита прав мигрантов; предостав­ление мигрантам информации об их правах и обязанностях; социально-правовое консультирование);

6. Медико-социальное (медико-социальное консультирование; оказание доврачебной медицинской помощи; содействие в проведении диспансеризации мигрантов; контроль за адекватной санитарно-профилактической работой и соблюдением норм социальной гигиены; помощь в приобретении полисов страховой медицины; выявление хронических больных и нетрудоспособных и организация для них специализированных медико-социальных консультаций; социально-психиатрическая диагностика и помощь; оказание содействия в приобретении лекарств и других медицинских средств; при необходимости выделение финансовой помощи на лечение; направление в специализированные медицинские учреждения; контроль за санитарным состоянием жилья мигрантов);

7. Финансовое (оказание стартовой помощи; предоставление финансовой помощи на основе принципа индивидуального подхода к каждой конкретной ситуации);

8. Социально-экономическое (консультирование по социально-экономическим вопросам; предоставление помощи в достижении экономической самостоятельности; содействие в повышении доходов);

9. Материальное (предоставление продуктовой, вещевой и других видов натуральной помощи);

10. Социально-трудовое (оказание содействия в открытии собственного дела, консультирование по вопросам труда, занятости и профориентации; помощь в профессиональной подготовке и переподготовке) [41,288].

Можно сделать вывод, что направление социальной поддержки мигрантов охватывает все сферы их жизнедеятельности. Трудовым мигрантам, находящимся в принимающей стране, на легальной основе, предоставляется полный перечень социальных услуг, в рамках социальной поддержки граждан.

Направление правовой поддержки трудовых мигрантов носит более нормативный характер. В нормативно-правовых актах права мигрантов носят такой же характер как и у граждан страны, в которую они приехали. В основе правового положения личности лежит принцип не отчуждаемости прав и свобод человека. Закрепление данного принципа есть «отражение в законе естественной природы человека». Поскольку основные права, права человека, должны принадлежать всем людям, независимо от их принадлежности к тому или иному гражданству, данный принцип должен распространять свое действие на регулирование статуса не только собственных граждан государства, но и иностранных граждан.

Основные права человека представлены в Конституции РФ, они распространяют свое действие и на трудовых мигрантов. Часть 2 ст. 17 Конституции РФ устанавливает, что «основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения». Формулировка российской Конституции, использующая слово «каждый», позволяет сделать вывод о распространении принципа не отчуждаемости прав и свобод человека и на иностранных граждан. Причем согласно ч. 1 ст. 55 Конституции РФ данный принцип действует не только в отношении тех прав и свобод, которые установлены Конституцией, но и в отношении иных прав и свобод.

Принцип не отчуждаемости также означает, что «ни одно из провозглашенных в Конституции основных прав человека не может быть произвольно изъято государством или ограничено в объеме без указания оснований ограничений. Соответствующие права могут быть ограничены государством лишь в строго установленных случаях на основе Конституции и закона».

Неотчуждаемыми и неотъемлемыми признаются, в первую очередь, личные права, поскольку они могут быть ограничены только в исключительных случаях. Так, согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства».

Как правило, обладание личными правами не связано с принадлежностью лица к гражданству государства пребывания (проживания). Кроме того, личные права должны защищаться независимо от того, легально или нелегально находится иностранец на территории государства. Другие права (в политической, социально-экономической и культурной сферах) более часто могут быть ограничены (например, в условиях чрезвычайного положения) [4].

Таким образом, принцип не отчуждаемости прав и свобод человека лежит в основе конституционно-правового статуса иностранных граждан и означает, что права и свободы человека принадлежат не только гражданам государства, но и иностранным гражданам, и могут быть ограничены только в исключительных случаях и в порядке, которые установлены законом.

В Российской Федерации до сих пор отсутствует законодательное детальное регулирование отношений по социальному обеспечению трудящихся-мигрантов. Принятые в середине 90-х гг. нормативные акты, касающиеся привлечения иностранной рабочей силы, регулируют вопросы законного нахождения трудящихся-мигрантов в стране, а также трудовые отношения работников данной категории и не затрагивают отношений по социальному обеспечению работников-мигрантов. Государственная миграционная политика объективно направлена против притока в Российскую Федерацию мигрантов. Она вылилась в «войну с нелегалами» - временными мигрантами, приезжающими в Россию на заработки. Современная государственная миграционная политика России абсурдна - прямо противоположна интересам демографического развития страны с быстро уменьшающимся народонаселением.

Согласно российскому законодательству пребывание и проживание иностранного гражданина на территории РФ зависит от его правового статуса: (1) временно пребывающий (пребывание от 90 дней и до 1 года); (2) временно проживающий (проживание до 3 лет) и (3) постоянно проживающий (проживание до 5 лет). В зависимости от обозначенных правовых статусов дифференцированы права и обязанности иностранного гражданина на территории РФ.

Многие иностранные мигранты первоначально въезжают на территорию РФ с целью краткосрочной трудовой занятости и становятся временно пребывающими иностранными гражданами. Большинство из этой категории мигрантов являются трудовыми мигрантами – временно пребывающие иностранные граждане, которые впоследствии оседают на территории РФ на долгосрочный период. Особое внимание должно уделяться обеспечению широкого доступа мигрантов вне зависимости от легального статуса к медицинским, образовательным и другим социальным услугам. Государство должно стремиться к тому, чтобы трудовые мигранты, переезжая из одной страны в другую на постоянное жительство или на время, получали доступ к услугам системы здравоохранения и социальной защиты [22,42].

Особая обстановка складывается в сфере страховых взносов в фонды медицинского, пенсионного и социального страхования. Процедуры оказания медицинской помощи мигрантам закреплены в Основах законодательства РФ об охране здоровья граждан и Законе о медицинском страховании граждан в РФ. Объем и порядок медицинского обеспечения иностранцев зависит от их трудового (работающий, безработный) и правового (временно пребывающий, временно или постоянно проживающий) статуса. В области медицинского обеспечения на территории России мигранты в РФ имеют следующие права:

1) Право на бесплатное получение первой помощи, оказывается мигрантам до оказания скорой медицинской помощи при несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях и заболеваниях, угрожающих жизни и здоровью.

2) Право на бесплатную скорую медицинскую помощь оказывается иностранным гражданам при состояниях, представляющих непосредственную угрозу жизни или требующих срочного медицинского вмешательства (при несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях и заболеваниях), осуществляется лечебно-профилактическими учреждениями государственной и муниципальной системы здравоохранения, медицинскими работниками.

3) Право на медицинскую помощь в рамках обязательного медицинского страхования (ОМС) имеют работающие временно или постоянно проживаю-

щие мигранты на территории РФ. Закон о медицинском страховании №1499-1 от 02.04.1993 г. в новом редакции не предусматривает участия в системе обязательного медицинского страхования временно пребывающих иностранных граждан не зависимо от их трудового статуса.

4) Право на получение родового сертификата имеют женщины – иностранные граждане, постоянно или временно проживающие в РФ. Родовой сертификат – это финансовый документ, в соответствии с которым производится оплата медицинским учреждениям услуг, оказанных женщине в период беременности, родов и послеродовой период, а также услуг по диспансерному (профилактическому) наблюдению ребенка в течение первого года жизни.

Действующее законодательство в этой сфере предоставляет практически такие же возможности, что и гражданам РФ, лишь временно и постоянно проживающим в РФ иностранным гражданам. Временно пребывающие иностранные граждане в РФ, коим является абсолютное большинство трудовых мигрантов, к сожалению, исключены из этой системы страхования.

Между тем, вопросы здравоохранения временно пребывающих в РФ мигрантов становятся нарастающими и актуальными. Охрана здоровья мигрантов на протяжении многих лет остается самой нерешенной и тяжелой проблемой.

По закону, право на обучение в общеобразовательных учреждениях РФ имеют все, в том числе иностранные граждане, проживающие на данной территории. Данное право не ограничено правовым статусом иностранного гражданина в РФ. На практике, все большее и большее количество семейных мигрантов, находящихся на территории РФ, сталкиваются с проблемой доступа к образовательным учреждениям. В массовом порядке это связано с отсутствием возможностей оформления полиса медицинского страхования для детей. В иных случаях, руководители образовательных учреждений ссылались на отсутствие свободных мест, незнание русского языка [50,149].

В соответствии с положениями Конституции РФ о гарантиях судебной защиты прав и свобод и о предоставлении национального режима иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также других законов, иностранные граждане пользуются в РФ свободным доступом к суду. Право на справедливый суд является основополагающей гарантией того, что граждане не несут несправедливых наказаний. Согласно Гражданско-процессуальному кодексу РФ иностранные граждане и лица без гражданства имеют право обращаться в суды РФ для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.

По закону мигранты могут вести дела в суде лично или через представителя. Представителями иностранных граждан в суде могут быть любые российские или зарубежные граждане, которые имеют доверенность, надлежащим образом оформленную. Однако судебная система в РФ не считается российским населением и трудовыми мигрантами эффективным и действенным государственным институтом. Многочисленные опросы показывают низкое доверие населения к этому институту.

Трудящиеся-мигранты и члены их семей имеют право на получение защиты и помощи со стороны консульских или дипломатических учреждений государств своего происхождения или государства, представляющего интересы этого государства, когда нарушаются права, признанные в настоящей Конвенции. В частности, в случае высылки соответствующее лицо безотлагательно информируется об этом праве, и власти высылающего государства содействуют осуществлению этого права. Каждый трудящийся-мигрант и любой член семьи трудящегося-мигранта повсюду имеют право на признание его правосубъектности.

Государство должно принимать все надлежащие меры для обеспечения того, чтобы трудящиеся-мигранты не лишались никаких прав, в силу какого-либо отклонения в статусе их пребывания или занятости. В частности, работодатели не освобождаются от каких-либо правовых или договорных обязательств, и их обязательства никоим образом не будут ограничены в силу любого такого отклонения. Что касается социального обеспечения, то трудящиеся-мигранты и члены их семей пользуются в государстве работы по найму правами наравне с его гражданами в той степени, в какой они выполняют требования, предусмотренные применимым законодательством этого государства и применимыми двусторонними или многосторонними договорами. Компетентные органы государства происхождения и государства работы по найму могут в любое время установить необходимые процедуры для определения условий применения этой нормы [5,150].

В тех случаях, когда применимое законодательство не предусматривает трудящимся-мигрантам и членам их семей права на пособие, соответствующие государства рассматривают возможность возмещения заинтересованным лицам суммы взносов, сделанных ими в связи с этим пособием, на основе равенства обращения с гражданами соответствующего государства.

Также права трудовых мигрантов регламентирует Конвенция МОТ о работниках-мигрантах № 97 пересмотренная в 1949 году. Каждый Член Организации, для которого настоящая Конвенция находится в силе, обязуется учредить компетентную и бесплатную службу помощи работникам-мигрантам, в частности снабжающую их точной информацией, или удостовериться, что в его стране уже существует такая служба.

Каждый Член Организации, для которого настоящая Конвенция находится в силе, обязуется предоставлять без дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола иммигрантам, законно пребывающим на его территории, условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются его собственные граждане в отношении следующих вопросов:

а) заработная плата, включая семейные пособия в тех случаях, когда эти пособия составляют часть заработной платы; рабочее время; сверхурочные работы; оплачиваемые отпуска; ограничения надомного труда; возраст принятия на работу; ученичество и профессиональное обучение; женский труд и труд подростков;

б) принадлежность к профессиональным союзам и пользование преимуществами, предоставляемыми коллективными договорами;

в) жилищный вопрос;

г) социальное обеспечение (под которым подразумеваются постановления закона в отношении: несчастных случаев на производстве, охраны материнства, болезни, инвалидности, старости, смерти, безработицы и семейных обязанностей, а также всех прочих случаев, которые согласно законодательству страны охватываются системой социального обеспечения);

д) могут существовать особые соглашения для сохранения уже приобретенных прав или прав, находящихся в процессе приобретения;

е) законодательство страны иммиграции может предписывать особые положения относительно пособий или каких-либо частей пособий, покрываемых полностью из общественных фондов, и пособий, выплачиваемых лицам, не отвечающим условиям, необходимым для получения нормальной пенсии;

ж) налоги, сборы или взносы, уплачиваемые за работника;

з) судопроизводство по вопросам, упомянутым в настоящей Конвенции [9].

Идентичные права регламентирует и Конвенция МОТ о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении работникам-мигрантам равенства возможностей и обращения №143 1975 года. Каждый Член Организации, для которого настоящая Конвенция находится в силе, обязуется соблюдать основные права человека всех работников-мигрантов.

При условии, что работник-мигрант проживал на законных основаниях в стране с целью занятости, он не рассматривается как лицо, находящееся на незаконном или нарушающем правовые нормы положении только из-за простого факта потери своей занятости, которая сама по себе не влечет отмены вида на жительство или, в случае необходимости, его разрешения на право работы.

Соответственно, он пользуется равенством обращения с местным населением, в частности в отношении гарантий обеспечения занятости, предоставления другой работы, а также временной работы в случае безработицы и переподготовки.

Без ущерба для мер, направленных на контролирование передвижений работников-мигрантов, ищущих работу, обеспечивая въезд на территорию страны и получение работы согласно соответствующим законам и правилам, работник-мигрант в случаях, когда эти законы и правила не соблюдались и когда его положение не может быть регламентировано, пользуется в отношении себя и своей семьи равенством обращения в отношении прав, вытекающих в связи с его прошлой работой, касающихся вознаграждения, социального обеспечения и других пособий. В случае возникновения спора о правах, упомянутых в предыдущем абзаце, работник имеет возможность представлять свое дело, лично или через своего представителя, компетентному органу.

Ни одно из положений настоящей Конвенции не препятствует Членам Организации давать лицам, незаконно находящимся или работающим в стране, право проживания и поступления на работу на законных основаниях [10].

Таким образом, трудящиеся-мигранты должны пользоваться всем спектром социальных прав человека, установленных международными актами. Но на сегодняшний день не выработано общепринятого понятия «социальные права человека». В работах по общей теории права, по конституционному и международному праву они анализируются в качестве социально-экономических либо «экономических, социальных и культурных прав».

Обобщив общетеоретические аспекты концепции социальных прав человека, можно конкретизировать понятие социальных прав применительно к субъектам внешней трудовой миграции. Социальные права субъектов внешней трудовой миграции — это признанные международным сообществом и гарантированные государством возможности, предоставляемые иностранцам и лицам без гражданства в социально-трудовой сфере на условиях равноправия с гражданами государства, в котором осуществляется их трудовая деятельность.