4. Чи надана правова охорона білому кольору за патентом України № 7738?

5. Чи надана правова охорона надписам за патентом України № 7738?

Відповідь на ці питання випливає з визначеного Законом обсягу правової охорони, що надається патентом на промисловий зразок. Згідно з уже цитованою частиною 6 статті 5 Закону України "Про охорону прав на промислові зразки", "Обсяг правової охорони, що надається, визначається сукупністю суттєвих ознак промислового зразка, представлених на зображенні (зображеннях) виробу, внесеному до Реєстру" (виділено експертом).

З цього випливає, що патент на промисловий зразок не охороняє окрему ознаку промислового зразка або частину його ознак: охорона надається саме сукупності ознак, при цьому кожна з них може бути відомою й неоригінальною, але їх сполучення в одному виробі може надавати останньому новизну, необхідну для отримання патенту.

Патентом України на промисловий зразок № 7738 охороняється сукупність суттєвих ознак промислового зразка, представлена на зображеннях виробу, що внесені до Реєстру промислових зразків, а не кожна з цих ознак окремо. Отже цим патентом не охороняється білий колір або написи, нанесені на виріб.

6. Чи є результатом творчої діяльності поєднання з білим кольором всіх надписів іншого кольору на промисловому зразку за патентом України № 7738?

Очевидно, для відповіді на поставлене питання слід перш за все визначити зміст поняття "творча діяльність", "творчість" та особливості застосування цих понять до такого специфічного об'єкту інтелектуальної власності як промисловий зразок.

У словнику-довіднику "Інтелектуальна власність" [10, том 1, ст. 231] читаємо:

"ТВОРЧА ДІЯЛЬНІСТЬ – Діяльність людського мозку, який здатний створювати тільки ідеальні образи, а не предмети матеріального світу".

У "Великому тлумачному словнику сучасної української мови" визначення дещо відрізняється [11, ст. 1234] :

"ТВОРЧІСТЬ – Діяльність людини, спрямована на створення духовних і матеріальних цінностей. Образно. // Діяльність, пройнята елементами нового, вдосконалення, збагачення, розвитку".

У вже згаданому виданні ВОІВ [7] зазначено:

"10.1. У загальному розумінні промисловий зразок – це результат творчої діяльності, спрямований на досягнення декоративності зовнішнього вигляду предметів масового виробництва, який з урахуванням обмежень на ціни, що мають місце, задовольняють потреби потенційних споживачів як у зоровій привабливості предмета, так і у здатності ефективно виконувати належну йому функцію".

Там же:

"10.8. Об’єктом правової охорони промислових зразків є не вироби або продукти, а зображення, що застосовується чи втілюється у таких виробах чи продуктах".

Отже, поняття "творча діяльність" цілком сумісне зі створенням промислових зразків (промисловим дизайном). Слід враховувати лише одну особливість: промисловий зразок як такий є нематеріальним об’єктом, продуктом творчості дизайнера, вираженим у зображенні виробу, і як об’єкт правової охорони характеризується не окремими художніми рішеннями (ознаками), а сукупністю таких ознак, яка створює оригінальний, неповторний образ виробу.

Поєднання з білим кольором написів іншого кольору не є оригінальним творчим рішенням і зустрічається досить часто, у тому числі – на упаковках виробництва фірми "TetraPak", зображення яких є в матеріалах справи. Але таке поєднання є лише однією з суттєвих ознак промислового зразка за патентом України № 7738.

Зауважимо, що за одним з визначень суттєві ознаки промислового зразка – це ознаки, кожна з яких необхідна, а всі разом достатні для сприйняття виробу як такого, що відрізняється від аналогічних виробів. Творча діяльність автора промислового зразка, таким чином, полягає саме у формуванні сукупності суттєвих ознак, яка є новою порівняно з відомими дизайнерськими рішеннями.

Отже, результатом творчої діяльності авторів промислового зразка за патентом № 7738 є розміщення написів на білому фоні у певному порядку та поєднання їх з іншими суттєвими ознаками, що призвело до виникнення нового об’єкта промислового дизайну.

7. Чи можна вважати, що застосування упаковки (додаток № 6 до позовної заяви) відкритим акціонерним товариством «Вінніфрут» є використанням торговельної марки за свідоцтвом України № 39551 у формі, що відрізняється від зареєстрованого знака лише окремими елементами, що не змінює в цілому відмітності знака?

З'ясування змісту питання

Вивчивши матеріали справи, експерт у межах своєї компетенції вважає за доцільне зазначити наступне.

Позовні вимоги позивача – ВАТ "Одеський консервний завод дитячого харчування" – ґрунтуються на застосуванні виключних прав, що надаються йому зокрема свідоцтвом України на знак для товарів і послуг № 39551. Право на використання торговельної марки, згідно з нормою статті 495 Цивільного кодексу України, не належить до виключних прав і в даному судовому процесі не оспорюється.

Натомість, згідно з нормою частини 5 статті 16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг":

"Свідоцтво надає його власнику виключне право забороняти іншим особам використовувати без його згоди, якщо інше не передбачено цим Законом:

зареєстрований знак стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг;

зареєстрований знак стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг, якщо внаслідок такого використання ці позначення і знак можна сплутати;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги, або ці позначення і знак можна сплутати" (Виділено експертом).

Упаковка для соків ВАТ "Вінніфрут" використовується для овочевих та фруктових соків, тобто для товарів, наведених у свідоцтві на знак для товарів і послуг № 39551.

Таким чином, на думку експерта питання 7 необхідно вирішувати у наступній редакції:

7. Чи можна вважати, що застосування упаковки (додаток № 6 до позовної заяви) відкритим акціонерним товариством «Вінніфрут» є використанням позначення, схожого настільки, що його можна сплутати із зображенням знака для товарів і послуг за свідоцтвом України № 39551?

Для відповіді на поставлене питання необхідно порівняти упаковку, представлену в додатку № 6 до позовної заяви (а.с. 25, 26) із зображенням знака для товарів і послуг за свідоцтвом України № 39551.

Принципи, за якими порівнюються зображувальні та об'ємні позначення для визначення їх схожості, викладено у джерелі [8]:

"При визначенні подібності зображувальних і об'ємних позначень враховують наступні фактори:

• зовнішня форма;

• наявність чи відсутність симетрії;

• смислове значення;

• вид і характер зображень (натуралістичне, стилізоване, карикатурне і т.п.);

• поєднання кольорів і тонів.

Зазначені ознаки можуть враховуватися як кожний окремо, так і в різних поєднаннях.

При визначенні схожості зображувальних і об'ємних позначень найбільш важливим є перше враження, одержане під час порівняння позначень. Саме воно є найбільш близьким до сприйняття знаків споживачами. Тому, якщо першим враженням від порівняння двох позначень є враження схожості, а наступний аналіз виявить відмінність позначень за рахунок розбіжності окремих елементів, то при оцінці схожості позначень варто керуватися першим враженням" (Виділено експертом).

Порівнюючи досліджувані упаковки (позначення) легко побачити, що вони мають однакову форму (прямокутного паралелепіпеда), однакове поєднання кольорів, текстові (словесні) елементи мають практично однакове змістове наповнення (назва продукту, склад, назва виробника і т.п.).

Нанесений на упаковку ВАТ "Одеський консервний завод дитячого харчування" товарний знак підприємства не є достатньо відмітним елементом в об'ємному позначенні, отже його наявність чи відсутність на пакеті може бути не помічена споживачем.

Виходячи з тези, що найбільш важливим є перше враження, одержане під час порівняння позначень, можна стверджувати, що в даному випадку це буде саме враження схожості і формується воно збігом найпомітніших елементів позначень: білим кольором пакету, нанесеними на нього словесними та графічними елементами іншого (але однакового для двох порівнюваних пакетів) кольору та однаковим словесним елементом "Сік", який на обох пакетах займає домінуюче положення.

Отже, застосування упаковки (додаток № 6 до позовної заяви) відкритим акціонерним товариством «Вінніфрут» є використанням позначення, схожого настільки, що його можна сплутати із зображенням знака для товарів і послуг за свідоцтвом України № 39551.