§ 4. Понятие права

Это определение понятия получено не индуктивно, путем обобщения отдельных правовых явлений, а дедуктивно выведено из правовой идеи. Оно также не юридическое, а «доюридическое», то есть оно апри­орно по отношению к юридической науке⁷. Понятие права не обычное, не случайное. Оно - важное общее понятие. Право не потому право, что классифицирует отдельные правовые явления, а скорее наоборот -правовые явления лишь потому «правовые», что охватываются поня­тием права. Не правовые явления поставили над собой понятие права демократическим путем. Оно властвует над ними «Божьей милостью», то есть «милостью Идеи права». Только когда мы начинаем рассмат­ривать хаос данности, с точки зрения понятия права отделяются, как, по Слову Создателя, - Вода и Суша, юридически существенное от юридически несущественного. Только когда право воспринимают (по словам Савиньи) как «самую жизнь человеческую, увиденную со специфической точки зрения», эта конститутивная для мира права точка зрения является априорным понятием права.

Понятие права содержит целый ряд отдельных правовых понятий, как и право - априорных^т по своей природе. Они - первичны, не резуль­таты, а инструмент науки, не случайно обобщенная совокупность пра­вовых явлений, а необходимые категории юридического мышления. Так, следствием одновременности позитивной и нормативной приро­ды права является понятие правовой нормы (Rechtssatz), и с ней - поня­тия ее составных частей (элементов): априорно, то есть заранее можно сказать, что нет правовой нормы без предмета ее регулирования, рав­но как и то, что предмет регулирования и саморегулирование должны включать в себя: фактический состав (Tatbestand) и правовые послед­ствия. С позитивностью и нормативностью права неразрывно связан вопрос о месте возникновения права, вопрос об источниках права. Не является правом то, что не дает ответа на вопрос о происхождении своего нормативного характера и неспособно к такому ответу! Из нор­мативного характера права возникает двоякая возможность дейст­вовать согласно и вопреки ей и собственно понятия правомерности и противоправности, в свете которых считается априорным, что лю­бой правовой факт должен быть подтвержден. Из действия права, как

^<зн' О подобных общеобязательных правовых понятиях («логические функции нашего юридического мышления») - Е. Bern, Methode и. Wert des heuttgen Studiums d. rom. Rechts, in Tydschrift voor Rechtsgeschiedeniss XV Heft 2; Poetsch, Vom Berufdes roem. Rs. i. d. heut. Univ. 1920, S 44.

Обладает относительной независимостью от правовой науки - Somlo, Jur. Grundlehre, 1917, S. 127.

47

Философия права

регулятора общественной жизни, взаимоотношений между людьми, следует, что содержание этого регулирования должно включать в себя обоснование правоотношений и в качестве их составных частей воз­ложение правовой обязанности и наделение субъективными правами. Немыслим правовой порядок, который не реализовался бы в право­отношениях, правах и обязанностях. А права и обязанности в свою очередь немыслимы без субъектов, которые являются их носителями, и без объектов, в отношении которых они действуют. Субъект права и объект права не относятся к таким понятиям, без которых один пра­вопорядок мог бы обойтись, а другой - нет. Это - важные понятия любого мыслимого права.

При дальнейшем изложении нам еще встретятся другие априорные правовые понятия. «Априорность» - понятие, касающееся отношений. Оно характеризует отношение определенных понятий к определенно­му фактическому материалу. Априорность понятия права целиком проявляется на фоне всей полноты юридических фактов. И эти про­явления не поддаются предварительному исчерпывающему подсчету, как и факты, которые будут подпадать под понятие права. Мысль о едином каталоге правовых категорий (Kategorientafel), то есть о таб­лице симметричных (соотносящихся друг с другом) априорных пра­вовых понятий⁸, также нереализуема.

/

48

Stammkr, Th. D. RW., 1911, S. 222 f.

Впрочем, моральные законы всегда стремятся по возможности со­хранить неуловимыми, как бы парящими в воздухе. Почему их не увековечивают в рукописном или печатном виде, как Божествен­ный или гражданский закон? Может быть, потому, что честно на­писанный моральный закон должен был бы тогда включать в себя и права человека.

Стринд6ерг^т