4. Понятие и система государственного контроля хозяйственной деятельности

Субъекты хозяйствования имеют право без ограничений осуществлять хозяйственную деятельность, не противоречащую законодательству. Согласно принципу законности все участники хозяйственных отношений, в том числе государство, его органы и должностные лица, действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства. Неукоснительное соблюдение этого принципа субъектами хозяйствования обеспечивается системой государственного контроля. Государственное регулирование хозяйственной деятельности без государственного контроля было бы неэффективным.

Государственный контроль хозяйственной деятельности - это мероприятия государства в лице его органов (должностных лиц) по наблюдению за организацией, осуществлением и прекращением хозяйственной деятельности с целью выявления нарушений законодательства и принятия предусмотренных законодательством мер в отношении нарушителей.

Различаются следующие виды государственного контроля хозяйственной деятельности:

1) по предмету контроля:

- общий (контроль финансово-хозяйственной деятельности). Данный вид контроля осуществляется в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 "О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь" (далее - Указ N 510), которым утверждены Положение о порядке организации и проведения проверок (далее - Положение N 510), перечень контролирующих (надзорных) органов и сфер их контрольной (надзорной) деятельности (далее - перечень контролирующих органов) и критерии отнесения проверяемых субъектов к группе риска для назначения плановых проверок.

Под проверкой понимается совокупность мероприятий, проводимых контролирующими (надзорными) органами в отношении проверяемых субъектов для оценки соответствия требованиям законодательства осуществляемых ими деятельности, в том числе совершенных финансово-хозяйственных операций, а также действий (бездействия) их должностных лиц и иных работников;

- специальный контроль отдельных аспектов хозяйственной деятельности: налоговый, финансовый, валютный, таможенный, экологический, антимонопольный, контроль за соблюдением дисциплины цен, контроль за банковской деятельностью, контроль за страховой деятельностью, контроль рынка ценных бумаг, бюджетный контроль, контроль за производством и оборотом алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, спирта этилового из непищевого сырья и табачных изделий; энергетический надзор;

2) по субъектам контроля:

- ведомственный. Под ведомственным контролем понимается контроль, осуществляемый органами и организациями (их структурными подразделениями (подчиненными организациями), отнесенными к органам ведомственного контроля перечнем контролирующих органов для обеспечения соблюдения подчиненными или входящими в их состав (систему) организациями, нотариальными конторами требований законодательства.

Ведомственный контроль - составная часть государственного контроля, осуществляемая республиканскими органами государственного управления, иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, местными исполнительными и распорядительными органами (органами государственного управления) в целях обеспечения соблюдения подчиненными или входящими в их состав организациями государственной формы собственности, а также с долей государственной собственности (далее - организации) требований законодательства при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности сохранности, целевого и эффективного использования государственного имущества, своевременного выявления, пресечения и предотвращения экономических правонарушений, выявления неиспользуемых резервов повышения эффективности экономической деятельности организаций.

Указом Президента Республики Беларусь от 22.06.2010 N 325 "О ведомственном контроле в Республике Беларусь" утвержден перечень государственных органов и иных государственных организаций, республиканских государственно-общественных объединений, их структурных подразделений (подчиненных организаций), осуществляющих ведомственный контроль; они в пределах своих полномочий и в определенных актами законодательства случаях осуществляют контроль за соответствием требованиям законодательства деятельности, осуществляемой подчиненными или входящими в их состав (систему) организациями, в том числе их обособленными подразделениями, имеющими учетный номер плательщика, нотариальными конторами.

Для осуществления ведомственного контроля в контролирующих органах могут создаваться структурные подразделения с правом юридического лица либо без права юридического лица (ведомственные контрольные службы).

Руководители контролирующих органов вправе в установленном порядке возложить осуществление ведомственного контроля за деятельностью подчиненных или входящих в их состав (систему) организаций, в том числе их обособленных подразделений, имеющих учетный номер плательщика, нотариальных контор на структурные подразделения контролирующих органов с учетом специфики выполняемых ими функций без создания ведомственных контрольных служб.

В рамках осуществления ведомственного контроля плановая проверка одной подведомственной организации, в том числе ее обособленных подразделений, может быть проведена не чаще одного раза в два года независимо от количества контролирующих органов, уполномоченных на ее проведение.

Основными задачами контролирующих органов являются:

обеспечение контроля за соответствием требованиям законодательства деятельности, осуществляемой подведомственными организациями;

своевременное предупреждение, выявление и пресечение нарушений законодательства;

принятие мер по обеспечению сохранности, целевого и эффективного использования имущества подведомственных организаций;

выявление неиспользуемых резервов повышения эффективности деятельности подведомственных организаций;

Функциями контролирующих органов являются:

организация и проведение плановых проверок подведомственных организаций;

организация и проведение внеплановых проверок подведомственных организаций по поручениям органов уголовного преследования по возбужденным уголовным делам, руководителей органов уголовного преследования и судов по находящимся в их производстве делам (материалам);

организация и проведение камеральных проверок;

организация и проведение мероприятий по наблюдению, анализу, оценке, установлению причинно-следственных связей и прогнозированию факторов, влияющих на результаты деятельности подведомственной организации (мониторинг);

оказание методологической помощи подведомственным организациям в целях повышения эффективности их деятельности;

обеспечение контроля за устранением подведомственными организациями выявленных в ходе проведения проверок нарушений, учета проведенных проверок в подведомственных организациях и их результатов;

проведение анализа применения подведомственными организациями актов законодательства и выработка на его основе предложений о совершенствовании таких актов.

Ведомственная контрольная служба координирует деятельность принимающих участие в осуществлении ведомственного контроля структурных подразделений контролирующих органов. При отсутствии в контролирующем органе ведомственной контрольной службы руководителем этого контролирующего органа определяется структурное подразделение, координирующее выполнение функций ведомственного контроля контролирующим органом.

Ведомственная контрольная служба подчиняется непосредственно руководителю контролирующего органа.

Подведомственные организации освобождаются от обязательного аудита достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности:

за отчетный период, в котором была проведена проверка финансово-хозяйственной деятельности, - в случаях, предусмотренных законодательными актами;

за два отчетных периода, начиная с года, в котором была проведена проверка финансово-хозяйственной деятельности в рамках ведомственного контроля, - при неустановлении по результатам этой проверки нарушений актов.

Министерство финансов Республики Беларусь осуществляет контроль за состоянием ведомственного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью организаций.

Национальный банк Республики Беларусь, Национальная академия наук Беларуси, Государственная инспекция охраны животного и растительного мира при Президенте Республики Беларусь, республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, Национальный статистический комитет Республики Беларусь, Управление делами Президента Республики Беларусь, Государственная служба медицинских судебных экспертиз Республики Беларусь, Национальная государственная телерадиокомпания Республики Беларусь, местные исполнительные и распорядительные органы осуществляют контроль за состоянием ведомственного контроля в иных сферах деятельности в соответствии с их компетенцией.

Министерство образования Республики Беларусь осуществляет координацию деятельности в сфере подготовки, повышения квалификации и переподготовки кадров для осуществления ведомственного контроля, включая организацию обучения, определение перечня соответствующих учреждений образования, их научно-методическое и кадровое обеспечение;

- вневедомственный контроль. Осуществляется системой государственных органов Республики Беларусь в соответствии с их компетенцией, в числе которых:

1) Комитет государственного контроля Республики Беларусь;

2) Министерство финансов Республики Беларусь и его главное контрольно-ревизионное управление;

3) Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь;

4) Государственный таможенный комитет Республики Беларусь;

5) Национальный банк Республики Беларусь;

6) Министерство природных ресурсов и охраны окружающей среды Республики Беларусь;

7) Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь;

8) Министерство по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь;

9) Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь;

10) Министерство здравоохранения Республики Беларусь;

11) Министерство экономики Республики Беларусь.

Генеральным прокурором Республики Беларусь издан приказ от 12.05.2011 N 20 "О мерах по реализации положений Директивы Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2010 г. N 4". Поручено сосредоточить усилия на исполнении контролирующими органами требований Директивы N 4 и законодательства о контрольной деятельности, своевременно пресекать случаи необоснованного вмешательства в производственно-хозяйственную деятельность проверяемых субъектов хозяйствования, незаконного приостановления их деятельности. Особо подчеркивается важность защиты права предпринимателей на деловой (обоснованный) риск.

Тема 3

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

(ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ)

1. Понятие и правовые основы предпринимательства

Право на занятие предпринимательством является конституционным правом граждан.

Взгляды на предпринимательство и оценки его важнейших признаков отличаются разнообразием. Однако практически все современные подходы едины лишь в том, что предпринимательство - это ключевой элемент хозяйственного механизма, а предприниматель - одна из центральных фигур в социально-экономической жизни.

Для понимания значения и сущности предпринимательства необходимо рассмотреть исторические этапы формирования этого явления.

Предпринимательство является одним из видов человеческой деятельности. "Предпринять" - значит начать делать что-нибудь, приступить к чему-либо.

В средние века предпринимателем являлся организатор парадов и музыкальных представлений; в 17 веке - лицо, заключившее с государством контракт, стоимость которого оговорена заранее. Такой человек брал на себя всю полноту ответственности за выполнение условий контракта, но если ему удавалось уложиться в согласованную сумму, то разницу он присваивал себе.

Ричард Кантильон (1680 - 1734) был первым теоретиком бизнеса, именно он ввел в научный оборот (1725 год) термин "предприниматель". Кантильон определял предпринимателя как человека, который за определенную цену покупает средства производства, чтобы произвести определенную продукцию и продать ее в целях получения доходов, и который, принимая на себя обязательство по издержкам, не знает, по каким ценам может осуществиться реализация.

Кантильон понимал предпринимательство как функцию особого рода и подчеркивал элемент риска, который всегда присутствует в предпринимательской деятельности. Прибыли и потери есть следствие риска и неопределенности. Слово "риск" (risco) в переводе с испанского означает "скала", и данным термином испанские и португальские моряки на картах определяли опасные места на море. Именно значение "опасность" составляет значение слова "риск". При принятии предпринимателем неправильных решений он понесет убытки и ответственность. Вместе с тем предпринимательский доход или часть его в той или иной форме является платой за риск и качественно отличается от дохода на авансированный капитал и заработной платы (пассивного дохода), поэтому функция предоставления капитала отличается от предпринимательской функции.

Ж.Бодо (1795 год) определил предпринимателя как лицо, несущее ответственность за предпринимательское дело, которое планирует, контролирует, организует и владеет предприятием.

Жан-Батист Сэй (1803 год) определял предпринимателя как лицо, управляющее производством и распределением и координирующее их, в связи с чем предпринимательский доход отличается от непредпринимательского дохода.

А.Смит в предпринимателях видел инициаторов создания богатства народов.

К.Маркс полагал, что предпринимательский доход имеет своим источником эксплуатацию труда капиталом (капиталистом).

Во второй половине 19 века Френсис Уокер в США, Маршалл в Англии, Мангольд в Германии проводят различие между капиталистом и предпринимателем-менеджером, который получает прибыль благодаря своим организаторским способностям.

Различия между простым управлением ресурсами и использованием ресурсов в созидательных целях особо подчеркнуты Йозефом Шумпетером. В 1934 году в книге "Капитализм, социализм и демократия" он выдвинул концепцию созидательного разрушения. Экономический кризис в нормальной экономике означает переход к новому качеству через модернизацию управления, технологии, инновации. Данное понятие Шумпетер использовал для отражения изменчивости, динамичной природы экономических процессов. Гибкость - это необходимое условие успеха в бизнесе. Предприниматель по Шумпетеру - это новатор. Он создает связанные с риском новые комбинации, ориентирующиеся на прибыльное удовлетворение обнаружившегося или скрытого платежеспособного спроса. Быть предпринимателем - значит делать не то, что делают другие и делать не так, как делают другие. Предприниматель должен быть вооружен идеей нововведения и энергией для того, чтобы воспользоваться возможностями реализации новых комбинаций. Таким образом, он дает впервые определение инновационной деятельности.

Франц Хайек в качестве основной ценности рассматривал экономическую свободу человека. Наилучшим условием использования своих преимуществ индивидами является рынок, поскольку сущность предпринимательства состоит в поиске и исследовании новых экономических возможностей, с тем чтобы обеспечить первенство в конкуренции. Особые возможности дают ситуации с несоответствием спроса и предложения во времени и пространстве.

Роберт Хизрич (1985 год) определяет предпринимательство как процесс создания чего-то нового, что обладает стоимостью, а предпринимателя - как человека, который затрачивает на это все необходимое время и силы, берет на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым.

Различные теории предпринимательства взаимодополняют друг друга.

Торговые кодексы дополняют названные характеристики юридически значимым признаком профессионализма. Предприниматель должен открыто относиться к своей деятельности как специалист. Интересно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант - это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя таким образом, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом". Внешним проявлением такого отношения может быть использование специального рабочего места (магазина, мастерской, иного помещения; специально оборудованного транспортного средства, вывесок информационного характера, ассортимента и т.п.).

Ранее предпринимательство являлось общественно опасным деянием, а в настоящее время - это необходимое условие экономического развития.

Легальное определение предпринимательства закреплено в ст. 1 ГК, а именно: "Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления".

Согласно ст. 29 НК товаром признается имущество (за исключением имущественных прав), реализуемое либо предназначенное для реализации, если иное не установлено таможенным законодательством.

Согласно ст. 30 НК работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности, а также в различных организационно-правовых формах предприятий (юридических лиц). К предпринимательской деятельности не относятся ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с законодательством, произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенных к товарным группам, определенным законодательством (далее - лицо, осуществляющее разовую реализацию товаров на рынке), адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность (ч. 4 п. 1 ст. 1 ГК).

Ремесленная деятельность - это деятельность физических лиц по изготовлению и реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг с применением ручного труда и инструмента, в том числе электрического, осуществляемая самостоятельно, без привлечения иных физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам и направленная на удовлетворение бытовых потребностей граждан.

Законодательными актами могут определяться иные виды деятельности, занятие которыми не относится к предпринимательской деятельности.

Из определения предпринимательства можно выделить следующие его признаки.

Предпринимательство - самостоятельная деятельность. Граждане и юридические лица самостоятельно принимают решения о том, заниматься им коммерцией или нет и в какой отрасли хозяйства вести свою деятельность; они самостоятельны в выборе партнеров и контрагентов, заключении договоров и формировании их условий. Эта черта соответствует принципам свободы хозяйственной деятельности и договора, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела со стороны государства. Самостоятельность в предпринимательстве прежде всего обеспечивается надежной судебной защитой частной собственности на земельные участки. Без свободного рыночного оборота земельных участков с выделением при территориальном планировании зон экономической деятельности очевидны ограничения самостоятельности коммерсантов. Различается самостоятельность экономическая и организационная. Основой самостоятельности является обособленное имущество как экономическая база деятельности.

Предпринимательство - деятельность в хозяйственном обороте. Главным признаком хозяйственного оборота является систематическое осуществление деятельности не для удовлетворения собственных нужд, а в расчете на получение прибыли. Что означает систематичность, в законодательстве конкретно не определено. Применяются такие термины, как "промысел", "регулярно". Например, в Трудовом кодексе Республики Беларусь (далее - ТК) (ст. 42) систематичность требует повторения определенного действия хотя бы два раза обычно в течение одного года. Согласно п. 103 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 N 444 (далее - Положение N 444), систематической просрочкой поставщиком поставки товара сверх предусмотренных в договоре сроков, а также систематической значительной задержкой оплаты покупателем поставляемого товара сверх предусмотренных договором сроков являются подобные действия, совершенные хотя бы три раза в течение срока действия договора. В германском праве применяется для определения систематичности денежно-кумулятивный критерий. Если в течение календарного года доходы субъекта превысят определенный порог, деятельность данного субъекта с этого момента признается предпринимательской.

Предпринимательство - деятельность, осуществляемая от своего имени. Имя - средство индивидуализации предпринимателей в коммерческом обороте. Согласно ст. 18 ГК гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию, собственное имя и отчество, если иное не вытекает из законодательства.

В случаях и порядке, предусмотренных законодательством, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя) или действовать без обозначения имени - анонимно (ст. 8 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 N 262-З "Об авторском праве и смежных правах").

Гражданин вправе переменить свое имя в порядке, установленном законодательством. Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем.

Гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене его имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени.

Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.

Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния.

Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается.

Вред, причиненный гражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению в соответствии с законом.

При искажении либо использовании имени гражданина способами или в форме, затрагивающими его честь, достоинство или деловую репутацию, применяются правила, предусмотренные статьей 153 ГК.

Согласно ст. 50 ГК юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательными актами случаях - и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы юридического лица допускается в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь (по вопросу, касающемуся использования в наименованиях (реквизитах документов, рекламных материалах) слов "национальный" и "белорусский", см. Указ Президента Республики Беларусь от 31.05.2005 N 247 "О дополнительных мерах по упорядочению использования слов "национальный" и "белорусский"; по вопросу, касающемуся включения в наименования юридических лиц указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, см. Указ Президента Республики Беларусь от 14.09.1995 N 372 "Об использовании Национальным олимпийским комитетом и национальными спортивными общественными организациями государственной символики и слов: "Республика Беларусь" и "Беларусь" в своих названиях" и Указ Президента Республики Беларусь от 07.04.2000 N 172 "Об использовании названия Республики Беларусь юридическими лицами").

Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законодательными актами. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 05.02.2009 N 154 утверждено Положение о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций (далее - Положение).

В регистрирующие органы для согласования наименований юридических лиц (далее - согласование наименования) могут обратиться, если иное не установлено Положением о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций, следующие заявители:

в отношении юридических лиц, создаваемых собственником имущества (учредителем, участником) (далее - учредитель) - физическим лицом, - физическое лицо либо его представитель, действующие на основании доверенности;

в отношении юридических лиц, создаваемых учредителем - юридическим лицом, - руководитель этого юридического лица (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительным документом действовать от имени организации) либо представитель учредителя, действующий на основании доверенности;

в отношении действующих юридических лиц - руководитель этого юридического лица (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительным документом действовать от имени организации) либо его представитель, действующий на основании доверенности.

Согласование наименования может быть осуществлено при:

личном обращении заявителя в регистрирующий орган с предъявлением документа, удостоверяющего его личность;

направлении заявителем документов по почте;

представлении заявителем электронных документов. При этом электронные документы для согласования наименования могут быть представлены учредителем - физическим или юридическим лицом - резидентом Республики Беларусь.

Для согласования наименования электронные документы представляются посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (http://egr.gov.by). При этом целостность и подлинность заявления, представленного в форме электронного документа, должна подтверждаться электронной цифровой подписью заявителя.

Для представления электронных документов для согласования наименования требуется наличие у заявителей программных и технических средств, используемых для создания, обработки, хранения и передачи информации в регистрирующие органы в установленном формате, которые должны соответствовать требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации. Перечень таких программных и технических средств размещается на веб-портале.

Электронные документы могут быть представлены только авторизированным пользователем - владельцем личного ключа электронной цифровой подписи.

Для согласования наименования в регистрирующий орган заявителями представляются следующие документы:

заявление;

копия документа, подтверждающего в установленном порядке полномочия заявителя, в случае представления документов представителями юридического или физического лица, если иное не установлено Положением о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций;

разрешения на использование фамилий, псевдонимов известных лиц или использование наименований в случаях, установленных законодательством.

Бланки заявлений на согласование наименования могут быть взяты заявителями в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте Министерства юстиции Республики Беларусь либо предоставлены безвозмездно регистрирующим органом при личном обращении заявителя за согласованием наименования.

В случае, если учредителем юридического лица выступает физическое лицо, заявление подписывается электронной цифровой подписью этого физического лица.

В случае, если учредителем юридического лица выступает организация, заявление подписывается электронной цифровой подписью организации, выданной руководителю (иному лицу, уполномоченному в соответствии с учредительным документом действовать от имени этой организации).

В отношении действующего юридического лица заявление подписывается электронной цифровой подписью юридического лица, выданной руководителю (иному лицу, уполномоченному в соответствии с учредительным документом действовать от имени этой организации).

Заявитель для согласования наименования может предложить один или несколько вариантов наименования юридического лица.

До обращения в регистрирующий орган заявитель может проверить выбранное наименование с помощью перечня согласованных (зарезервированных) наименований юридических лиц, размещаемого в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте Министерства юстиции Республики Беларусь.

Согласование предложенного заявителем варианта наименования юридического лица производится уполномоченным сотрудником регистрирующего органа при:

представлении документов по почте - в течение двух рабочих дней с даты поступления заявления;

личном обращении в регистрирующий орган - в присутствии заявителя в день обращения;

представлении электронных документов - не позднее следующего рабочего дня с даты получения заявления.

В случае личного обращения в регистрирующий орган за один час до истечения рабочего времени регистрирующего органа согласование наименования может быть осуществлено на следующий рабочий день.

Поступившие в регистрирующий орган электронные документы принимаются уполномоченным сотрудником регистрирующего органа, а заявителю по электронной почте на его электронный адрес в автоматическом режиме направляется подтверждение о приеме документов.

В случае получения регистрирующим органом от заявителя информации в письменном виде либо по электронной почте о том, что тайна личного ключа электронной цифровой подписи нарушена, электронные документы не рассматриваются.

По результатам рассмотрения документов о согласовании наименования в случаях личного обращения заявителя или направления в регистрирующий орган документов по почте заявителю выдаются оформленные в письменном виде подтверждение о согласовании наименования либо отказ в согласовании наименования - при наличии оснований для отказа в согласовании наименования. Формы указанных документов утверждаются Министерством юстиции Республики Беларусь.

Наименование не может быть согласовано, если:

наименование юридического лица противоречит законодательству Республики Беларусь, в том числе требованиям по использованию наименований, установленным Министерством юстиции Республики Беларусь;

в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей имеются записи о юридических лицах, имеющих наименования, тождественные наименованиям, предложенным для согласования;

в базе данных согласованных наименований Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей согласованы (зарезервированы) наименования, тождественные предложенным, и срок их резервирования не истек;

не представлены необходимые для согласования наименования документы либо заявление оформлено с нарушением требований Положения о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций.

Согласованное наименование юридического лица регистрирующим органом вносится в базу данных согласованных наименований Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и размещается Министерством юстиции Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте этого Министерства.

Электронные документы, представленные заявителями для согласования наименования, размещаются в указанном Едином государственном регистре.

Заявители, которым согласовано наименование, в течение трех месяцев со дня согласования обязаны использовать это наименование для государственной регистрации создаваемого юридического лица, государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров). На указанный срок наименование юридического лица резервируется в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в базе данных согласованных наименований.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Согласно п. 3 ст. 66 ГК фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем (п. 4 ст. 81 ГК).

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 86 ГК).

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п. 2 ст. 94 ГК).

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель" (п. 2 ст. 107 ГК). Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности (п. 3 ст. 113 ГК).

Фирменное наименование предприятия, основанного на оперативном управлении, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным (п. 3 ст. 115 ГК).

Наименование ассоциации должно содержать указание на основной предмет ее деятельности и деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз" (п. 5 ст. 121 ГК).

Согласно ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности (заключена в г. Париже 20.03.1883) фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака. Нормативным правовым актом советского периода, специально посвященным правовому регулированию охраны фирменных наименований, не утратившим полностью своего значения и по сей день, является Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 2 июня 1927 г. (в редакции постановления ЦИК и СНК СССР от 17 августа 1927 г.).

Предпринимательство - деятельность на свой риск. Предпринимательская деятельность не всегда приводит к желаемому результату. Это зависит от различных, в том числе объективных, факторов: падение спроса, стихийные бедствия, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентами и т.п. В этих случаях для предпринимателя наступают негативные последствия вследствие обстоятельств, за которые он не отвечает. Вероятность наступления таких последствий есть предпринимательский риск. Между доходностью проекта и риском существует прямая зависимость: чем он прибыльнее, тем рискованнее. Согласно римскому праву cujus commondum, ejus periculum (чья выгода, того и риск).

В настоящее время понятие "обоснованный риск" ("деловой риск") предусмотрено в ст. 39 УК и ст. 5.4 КоАП. Риск признается обоснованным, если совершенное деяние соответствует современным научно-техническим знаниям и опыту, а поставленная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями и лицо, допустившее риск, предприняло все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым интересам.

Предпринимателю необходимо предпринимать все возможное для минимизации убытков. Уменьшению риска способствует синхронизированная с запросами потребителей диверсификация хозяйственной деятельности. В соответствии со ст. 822 ГК предпринимательский риск может быть застрахован. Предпринимательский риск - риск, возникающий при осуществлении страхователем предпринимательской деятельности. По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.

Ограничивает возможности страхования предпринимательских рисков п. 1 ст. 824 ГК, допускающий страхование ответственности за нарушение договора только в случаях, предусмотренных законодательством.

Многие страховые компании Беларуси включили в свой пакет услуг страхование предпринимательских рисков. При этом под предпринимательским риском понимаются все риски, связанные с финансовыми потерями. Указ Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 534 "О содействии развитию экспорта товаров (работ, услуг)" в числе экспортных рисков называет страховые риски, включающие в себя политические и (или) коммерческие риски.

Банковские риски связаны с опасностью валютных потерь при обмене валюты, невозвратом кредитов, инфляцией и др.

Политические риски - страховые риски, связанные с неблагоприятным изменением политической и макроэкономической ситуации в стране местонахождения контрагента страхователя, полностью или частично препятствующие выполнению принятых данным контрагентом денежных обязательств по контракту.

К политическим рискам относятся:

введение в стране местонахождения контрагента страхователя эмбарго на импорт или экспорт;

вооруженные конфликты (в том числе не имеющие международного характера), гражданские волнения, революции, террористические акты в стране местонахождения контрагента страхователя;

действия официальных органов страны местонахождения контрагента страхователя, препятствующие выполнению условий заключенного контракта в целом или его частей, в том числе имеющие дискриминационный характер в отношении Республики Беларусь;

задержка трансферта из-за недостатка конвертируемой валюты в стране местонахождения контрагента страхователя, объявление моратория на обслуживание внешнего долга, ограничивающие платежи между Республикой Беларусь и страной местонахождения контрагента страхователя;

национализация, а также иные меры, принятые официальным органом страны местонахождения контрагента страхователя, влекущие потерю права собственности или доходов, получаемых от собственности, кроме недискриминационных мер общего применения, вводимых официальным органом страны местонахождения контрагента страхователя в целях регулирования экономической деятельности на своей территории.

Коммерческие риски - страховые риски, непосредственно связанные с финансово-экономическим состоянием контрагента страхователя и выраженные в его неплатежеспособности и невозможности выполнения им принятых по контракту денежных обязательств.

Распространение получает страхование риска непогашения кредита (коммерческого, потребительского, экспортного) и страхование финансовых рисков (сделок купли-продажи, поручительства, лизинговой сделки, подряда, возмездного оказания услуг и т.п.). Финансовый риск по страхуемой сделке возникает в том случае, когда страхователь (кредитор) выполнил свои обязательства по договору, необходимые для встречного исполнения обязательств контрагентом (должником). По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя. Договор страхования предпринимательского риска лица, не зарегистрированного в качестве предпринимателя, ничтожен.

В конкурентных экономиках первостепенное значение для устойчивого функционирования бизнеса имеют репутационные риски.

В предпринимательской среде высок криминальный риск.

Предпринимательство - деятельность под свою имущественную ответственность. Неблагоприятные имущественные последствия для предпринимателя могут наступать не только вследствие объективных факторов, но и вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязательств. Такие негативные последствия называются имущественной ответственностью предпринимателя. Пределы ответственности предпринимателя устанавливаются действующим законодательством, учредительными документами или договором с собственником имущества либо уполномоченным им органом.

Если предпринимательский риск может быть минимизирован или почти исключен, то исключить полную имущественную ответственность предприниматель не может.

Имущественная ответственность наступает в случаях: нарушения действующего законодательства; невыполнения заключенных договоров; нарушения прав собственника и других субъектов; загрязнения окружающей среды.

В определении предпринимательской деятельности речь идет об имущественной, гражданско-правовой ответственности за неисполнение гражданских обязательств. Однако предприниматели несут и административно-правовую ответственность за неисполнение предписаний, предусмотренных актами законодательства в сфере экономических отношений, а также уголовную ответственность.

Согласно ст. 23 ГК гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание.

В соответствии со ст. 52 ГК юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица. Согласно п. 20 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее - Положение о регистрации), утвержденного Декретом N 1, в уставе общества с дополнительной ответственностью должна предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей (участников) общества по его обязательствам в пределах, определяемых уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (в частности, в соответствии со ст. 56 Закона "О хозяйственных обществах" аффилированные лица способны прямо или косвенно определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом). Если к субсидиарной ответственности привлекается руководитель, исполняющий обязанности по трудовому договору, спор должен рассматриваться судом общей юрисдикции.

Предпринимательство - деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Критериев систематичности получения прибыли в законодательстве нет. При определении этого признака необходимо принимать во внимание различные обстоятельства: наличие постоянной рекламы, количество сделок, наличие других источников дохода и т.д.

Прибыль - показатель финансовых результатов хозяйственной деятельности, определяемый путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых затрат и сумму амортизационных отчислений.

Однако следует иметь в виду, что в любой стране функционирует публичное хозяйство, основной целью которого является производство социально необходимых товаров и услуг, даже безотносительно от возможности получения прибыли. Некоммерческое хозяйствование - это самостоятельная систематическая хозяйственная деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования и направлена на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли (республиканскими, коммунальными предприятиями). Отграничение некоммерческой деятельности от коммерческой связывается не с фактом получения прибыли, а с целью получения прибыли, которая определяется в учредительных документах при создании субъектов хозяйствования.

Целью предпринимательской деятельности является также общественная польза. На общественную полезность предпринимательской деятельности Генри Форд указывал следующим образом: "Делать дела на основе чистой наживы - предприятие в высшей степени рискованное. Задача предпринимателя заключается в том, чтобы производить товар для потребления, а не для наживы или спекуляции". Предпринимательская деятельность является общественно полезной.

Предпринимательство носит профессиональный характер, который подразумевает осуществление этой деятельности лицами, владеющими определенной квалификацией или информацией, необходимыми для принятия и реализации решений; осуществление деятельности по определенным правилам и методикам, закрепленным в виде правовых предписаний или обычаев делового оборота, технических требований. Для занятия высокопрофессиональными видами деятельности, требующими специальных знаний, предусматривается проверка и подтверждение квалификации (например, профессиональные участники рынка ценных бумаг). В ФРГ, например, предприниматель, не имеющий требуемой квалификации, может назначить ответственного представителя, именуемого прокуристом (от лат. procurare - заботиться, обеспечивать, управлять). Профессионально осуществляемый в значительном объеме вид деятельности чаще всего относится к предпринимательству.

При отсутствии полного набора сущностных признаков предпринимательства экономическая деятельность не может признаваться предпринимательской.

2. Субъекты предпринимательства

К субъектам предпринимательства относятся физические и юридические лица, которым законодательством предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью.

Субъектами предпринимательства являются:

физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами Республики Беларусь, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Республики Беларусь (с полной гражданской дееспособностью);

юридические лица в любых предусмотренных законом организационно-правовых формах. Организационно-правовая форма - это правовая основа предпринимательской деятельности, определяющая характер отношений между учредителями (участниками), режим имущественной ответственности по обязательствам, порядок создания, реорганизации, ликвидации, управления, распределения прибыли и др.

Гражданин приобретает дееспособность в полном объеме при достижении 18-летнего возраста (если только впоследствии дееспособность не будет ограничена либо снята полностью в судебном порядке).

Согласно ст. 26 ГК несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может с согласия родителей, усыновителей или попечителя заниматься предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия - по решению суда.

Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в том числе по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

Постоянно проживающие на территории Беларуси иностранцы обладают равной с гражданами предпринимательской правоспособностью.

Некоторым категориям граждан заниматься предпринимательской деятельностью запрещено.

Запрещается занятие предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах (ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 N 204-З "О государственной службе в Республике Беларусь"). Государственный служащий не вправе:

заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, оказывать содействие близким родственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также быть представителем третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, служащим которого он является либо подчиненного и (или) подконтрольного ему;

принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Пунктом 2 Указа Президента Республики Беларусь от 17.03.2004 N 136 "О доверительном управлении принадлежащими отдельным государственным должностным лицам долями участия (акциями, правами) в уставных фондах коммерческих организаций" установлено, что государственные служащие, а также военнослужащие, лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь, относящиеся в соответствии с законодательством к должностным лицам, имеющие в собственности доли участия (акции, права) в уставных фондах коммерческих организаций, обязаны в трехмесячный срок передать их на время прохождения государственной службы, военной службы (службы) в Вооруженных Силах Республики Беларусь, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь, органах внутренних дел, органах и подразделениях по чрезвычайным ситуациям и органах финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь открытому акционерному обществу "Сберегательный банк "Беларусбанк" в доверительное управление.

В соответствии со ст. 31 ГК в случаях, предусмотренных законодательными актами, предпринимательская деятельность гражданина (индивидуального предпринимателя, учредителя, участника, собственника имущества или руководителя юридического лица и др.) может быть ограничена в судебном порядке на срок до трех лет.

Гражданин, предпринимательская деятельность которого ограничена, в течение всего срока действия ограничения не может:

осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;

своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя и исполнять обязанности собственника имущества (учредителя, участника) юридического лица;

занимать должности в исполнительных органах юридических лиц;

выступать в качестве управляющего предприятиями и иным имуществом, которое используется для предпринимательской деятельности.

Предприятие и иное имущество, находящееся в собственности указанного гражданина, может быть использовано им в период действия ограничения для предпринимательской деятельности исключительно путем передачи этого имущества в доверительное управление.

Субъектами предпринимательства являются также юридические лица (коммерческие организации и некоммерческие организации), а также Республика Беларусь и административно-территориальные единицы, от имени которых в хозяйственных отношениях выступают уполномоченные органы и должностные лица (предпринимательство есть общественное отношение, поэтому его субъектом может быть обладающее волей физическое лицо либо объединение физических лиц).

Предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием юридического лица, без использования наемного труда и с использованием наемного труда.

По степени охвата рынков можно выделить местное предпринимательство, региональное предпринимательство, национальное, международное предпринимательство; по формам собственности: частное, муниципальное и государственное предпринимательство; по видам деятельности: производственное, торгово-посредническое, кредитно-финансовое и другое предпринимательство.