Тема 2. Методика подготовки документов для регистрации и деятельности юридического лица

Теоретический материал:

2.1. Процесс образования юридических лиц.

2.2. Документы, опосредующие образование юридических лиц.

2.3. Особенности составления учредительных и иных внутренних документов юридических лиц.

2.4. Процесс реорганизации юридических лиц.

2.5. Документы, опосредующие реорганизацию юридических лиц.

2.6. Особенности составления корпоративных соглашений.

2.7. Документы, оформляющие решения органов управления юридических лиц.

Практические занятия:

2.1. Подготовка проекта устава общества с ограниченной ответственностью (2 часа).

2.2. Особенности составления решений органов юридических лиц (протоколы общих собраний, советов директоров и других коллегиальных органов).

2.3. Подготовка внутренних документов юридических лиц (Положение о совете директоров, Положение о ревизионной комиссии и др.).

Задание.

Найти в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» диспозитивные нормы и, используя их, написать различные варианты отдельных положений устава общества.

Объяснить, в каких ситуациях либо для решения каких задач целесообразно включение в устав общества предложенных формулировок.

2.1. Подготовка документов для проведения реорганизации юридических лиц (2 часа).

2.2. Подготовка соглашения об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (2 часа).

Лабораторные работы

2.1. Заполнение заявления о регистрации юридического лица и иных заявлений, подаваемых в регистрирующий орган (2 часа).

2.2. Составление разделительного баланса и передаточного акта (2 часа).

Задания для самостоятельной работы

2.1. Составить протокол учредительного собрания и договор об учреждении ООО «Старт». Учредители: граждане Иванов, Петров, Сидоров, Кузнецов и ООО «Финиш».

2.2. Составить акционерное соглашение.

2.3. Составить протокол заседания совета директоров ОАО «Дом», на котором рассматривается вопрос об одобрении крупной сделки по продаже производственного корпуса.

2.4. Гражданин Хитров имеет намерение стать участником ООО с долей в уставном капитале 25%.

Сформулировать отдельные положения устава ООО, обеспечивающие:

а) возможность Хитрова влиять на формирование единоличного исполнительного органа общества;

б) регулярное получение Хитровым части прибыли ООО;

в) максимальный контроль за процессом изменения состава участников ООО;

г) возможность получения в аренду принадлежащего ООО грузового автомобиля.

2.5. Находящееся в г. Перми ОАО «Цивилист», оказывающее платные юридические услуги, имеет намерение создать обособленное структурное подразделение в г. Кунгуре для представительства интересов клиентуры в суде.

Составить проекты необходимых документов.

2.6. Составить проект не ущемляющего интересы участников договора о слиянии ООО «Белка» с ООО «Стрелка». Участниками ООО «Белка» являются четыре физических лица с равными долями в уставном капитале, участниками ООО «Стрелка» являются два юридических лица с долями в 70% и 30% в уставном капитале. Уставный капитал ООО «Белка» равняется 20 000 руб., уставный капитал ООО «Стрелка» - 100 000 руб. Действительная стоимость имущества ООО «Белка» составляет 1 000 000 рублей. Действительная стоимость имущества ООО «Стрелка» - 3 000 000 рублей.

2.7. Составить документ, посвященный порядку принятия решения общим собранием участников ООО путем проведения заочного голосования (опросным путем).

2.8. Составить проект договора о присоединении ООО «Крот» к ООО «Жизнь». Участниками ООО «Крот» являются четыре физических лица с равными долями в уставном капитале. Участниками ООО «Жизнь» являются два юридических лица с долями в 70% и 30% в уставном капитале. Уставный капитал ООО «Крот» - 20 000 рублей, уставный капитал ООО «Жизнь» - 100 000 рублей. Размеры чистых активов присоединяющихся обществ одинаковы.

2.9. Составить документ, оформляющий волеизъявление акционеров ЗАО на реорганизацию последнего в форме преобразования в ООО.

2.10. Гражданин Поляков купил у граждан Иванова и Жолобовой 100 % доли в уставном капитале ООО «Квартал».

Составить документ, оформляющий решения гражданина Полякова:

а) назначить нового директора ООО «Квартал»,

б) изменить место нахождения ООО «Квартал»,

в) внести необходимые изменения в учредительные документы ООО «Квартал».

2.11. Волдырев, владеющий 25% обыкновенных акций ЗАО «Радуга» получил извещение о созыве годового общего собрания акционеров общества.

Составить от имени Волдырева предложения в повестку дня собрания акционеров, учитывающие намерение Волдырева:

а) выдвинуть в качестве кандидатов в совет директоров общества жену и дочь Волдырева,

б) выдвинуть на должность единоличного исполнительного органа общества самого Волдырева

в) утвердить аудитором общества аудиторскую фирму «Аналитик», директором которой является брат Волдырева.

2.12. К директору ЗАО «Колос» обратился акционер Картошкин с просьбой предоставить документ, подтверждающий права Картошкина на акции ЗАО «Колос». Картошкин пояснил, что ему это необходимо для того, чтобы передать имеющиеся у него акции в залог в порядке обеспечения полученного в банке кредита.

Составить выписку из реестра акционеров ЗАО «Колос» по лицевому счету Картошкина, а также подготовить залоговое распоряжение Картошкина на имеющиеся у него акции ЗАО «Колос».

2.13. Обществу с ограниченной ответственностью «Бригада» требуется привлечение денежных средств для развития производства. Гражданин Космосов выразил готовность предоставить необходимые ООО «Бригада» средства с условием, что он получит при этом долю размером не менее 35 % в уставном капитале общества. Директор ООО «Бригада» А. Белый предложил Космосову написать соответствующее заявление.

Составить проект заявления Космосова о принятии его в состав участников ООО «Бригада».

При выполнении заданий недостающие данные указывать произвольно.

Методические рекомендации для преподавателей и студентов:

Юридические лица могут быть созданы путем их учреждения, а также в результате реорганизации существующих юридических лиц.

Создание юридического лица проходит ряд стадий. По общему правилу их две: волеизъявление учредителя (учредителей) и государственная регистрация. Законом может быть предусмотрено, что до государственной регистрации юридического лица для его создания необходимо получить разрешение определенного государственного органа. В таких случаях образование юридического лица осуществляется в три стадии: волеизъявление учредителя (учредителей) на создание юридического лица должно получить публичную санкцию и только после этого производится государственная регистрация.

Двустадийный порядок создания юридических лиц принято именовать явочным или нормативным-явочным, а трехстадийный - разрешительным.

Учредительское волеизъявление носит либо распорядительный (если учредитель один), либо договорный (если учредителей два или более) характер.

Распорядительное волеизъявление оформляется решением, приказом, распоряжением и иным подобным документом в зависимости от гражданско- или административно-правового статуса учредителя.

Договорное волеизъявление фиксируется в протоколе учредительного собрания или заключаемом учредителями договоре о создании соответствующего юридического лица, не являющемся его учредительным документом. Законами об отдельных видах юридических лиц может быть предусмотрено обязательное заключение такого договора с указанием его содержания. Так, согласно п.5 ст.9 закона «Об акционерных обществах» «учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества». А в соответствии с п.5. ст.11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Документ, оформляющий учредительское волеизъявление, независимо от его вида должен содержать констатацию решения:

- об учреждении юридического лица определенной организационно-правовой формы с конкретным наименованием и местом нахождения;

- о принятии учредительных документов создаваемого юридического лица (о заключении учредительного договора, об утверждении устава);

- о формировании органов юридического лица.

Законы об отдельных видах юридических лиц могут предусматривать указание дополнительных сведений. Так, по п.1 ст.11 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п.3 ст.9 закона «Об акционерных обществах» в документе, оформляющем волеизъявление учредителей на создание общества, должна содержаться утвержденная ими денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества (неденежной оплаты акций). Пункт 2 ст. 9 закона «Об акционерных обществах» обязывает учредителей избрать ревизионную комиссию (ревизора) создаваемого общества, а п.3 этой же статьи дает им право утвердить аудитора общества.

Решение об учреждении акционерного общества одним лицом должно определять размер уставного капитала, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п.5 ст.9 закона «Об акционерных обществах»).

Документ, закрепляющий договорное волеизъявление, должен отражать результаты голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица. Решения об учреждении, об утверждении устава юридического лица, заключении учредительного договора, об утверждении денежной оценки неденежных вкладов принимаются учредителями только единогласно. Иные решения принимаются в порядке, предусмотренном утвержденным учредителями уставом, если законодательство не устанавливает другого порядка. Например, п.4 ст.9 закона «Об акционерных обществах» требует, чтобы избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора), а также утверждение аудитора общества осуществлялось учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

При подготовке учредительных документов необходимо учитывать следующее.

Полный перечень сведений, подлежащих обязательному включению в учредительные документы, содержится в законах, специально посвященных регулированию правового положения юридических лиц различных организационно-правовых форм (см., например, ст.12 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.11 закона «Об акционерных обществах», ст.5 закона «О производственных кооперативах», ст.9 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ст.11 закона «О некоммерческих организациях», ст.20 закона «Об общественных объединениях», ст.10 закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»). Помимо этих обязательных сведений, учредительные документы юридических лиц могут содержать и иные, не противоречащие закону положения.

Необходимо помнить, что предмет деятельности юридического лица может предопределить более широкий состав подлежащей включению в учредительные документы информации. Так, согласно ст. 13 закона «Об образовании» в уставе образовательного учреждения в обязательном порядке, помимо обычных сведений, указываются цели образовательного процесса, типы и виды реализуемых образовательных программ; основные характеристики образовательного процесса, в том числе язык, на котором ведутся обучение и воспитание; порядок приема обучающихся, воспитанников; продолжительность обучения на каждом этапе обучения; порядок и основания отчисления обучающихся, воспитанников; наличие платных образовательных услуг и порядок их предоставления; порядок регламентации и оформления отношений образовательного учреждения и обучающихся, воспитанников и (или) их родителей (законных представителей); порядок комплектования работников образовательного учреждения и условия оплаты их труда; права и обязанности участников образовательного процесса.

Учредительные документы для удобства пользования ими структурируются. Обычно устав юридического лица включает такие разделы, как общие положения; цели и предмет деятельности; уставный капитал, имущество; права и обязанности участников (учредителя); органы управления и контроля; прекращение деятельности.

Следует учитывать, что многие нормы законов о юридических лицах различных организационно-правовых форм диспозитивны, т. е. применяются постольку, поскольку учредители (учредитель) не предусмотрели иные правила в учредительных документах. С помощью включения таких «иных» правил в учредительные документы конкретных юридических лиц могут создаваться модели регулирования корпоративных отношений, обеспечивающие специфические интересы учредителей. Примерные образцы учредительных документов, в изобилии предлагаемые в печатных изданиях и справочных правовых системах, содержат положения, основанные именно на диспозитивных нормах, т. е. не приспособленные специально к конкретной ситуации и конкретным взаимоотношениям учредителей.

Умение воспользоваться возможностями диспозитивных норм при формулировании положений уставов юридических лиц для решения поставленных учредителями задач характеризует квалифицированного юриста.

Так, например, разработчик проекта устава общества с ограниченной ответственностью может, в частности, предложить учредителям:

1. На основании ст. 32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» выбрать структуру управления из вариантов: общее собрание участников - директор; общее собрание участников - совет директоров - директор; общее собрание участников - совет директоров - правление - директор.

При выборе 2-го или 3-го варианта необходимо определить компетенцию совета директоров и правления, порядок их формирования и принятия ими решений.

2. Договориться, опираясь на п.8 ст. 36 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», каким большинством голосов будут приниматься решения общим собранием участников по вопросам, для решения которых по закону не требуется единогласие. К числу таких вопросов, в частности, относятся: формирование органов управления и контроля, распределение прибыли.

По п.1 ст.32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в уставе можно предусмотреть возможность голосования на общем собрании участников по принципу «один участник - один голос». Если иное не будет указано в уставе, то по закону при голосовании на общем собрании участников общества каждый участник обладает количеством голосов, пропорциональным размеру его доли в уставном капитале.

3. Используя диспозитивные нормы ст.21, 22 и 23 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», определить степень закрытости общества, т. е. запретить отчуждение участниками долей в уставном капитале третьим лицам; обусловить отчуждение участниками долей третьим лицам согласием остальных участников (при умолчании по этим вопросам участники будут вправе по закону отчуждать свои доли третьим лицам. При этом другие участники будут пользоваться преимущественным правом приобретения доли на условиях предложения третьему лицу); запретить или обусловить согласием других участников переход доли к правопреемникам участников, а также возможность залога участниками своих долей в уставном капитале.

4. Определиться с возможностью перераспределения долей в уставном капитале, в частности, путем указания на получение согласия всех участников на отчуждение доли одним участником другому участнику. При умолчании об этом в уставе по ст.21 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» будет действовать правило о свободном перераспределении долей между участниками.

5. С учетом ст.28 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решить вопрос, каким образом будет распределяться прибыль общества между участниками: пропорционально размеру долей участников либо по-иному с учетом других обстоятельств.

Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Постановлением Правительства РФ полномочия по осуществлению государственной регистрации, т. е. внесению соответствующих сведений в государственный реестр, возложены на Федеральную налоговую службу (далее - регистрирующий орган).

Основанием для внесения записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации.

Необходимо обратить внимание на то, что действующее законодательство предусматривает различный порядок для принятия решения о государственной регистрации юридических лиц в зависимости от их вида.

Решение о государственной регистрации подавляющего большинства коммерческих юридических лиц принимается тем же органом, который осуществляет собственно государственную регистрацию посредством внесения соответствующей записи в государственный реестр, т. е. регистрирующим органом.

При этом регистрация носит явочный характер: регистрирующий орган не рассматривает представленные ему документы на предмет соответствия закону содержащихся в них сведений. Он может отказать в регистрации только по сугубо формальным причинам: представление не всех требуемых законом документов; представление их в ненадлежащий (территориально) регистрирующий орган; подача заявления о регистрации юридического лица, учредителем которого выступает юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации (ст.23 закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

При государственной регистрации создаваемого коммерческого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ (см. Постановление от 19.06.2002 № 439);

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально засвидетельствованные копии);

г) документ об уплате государственной пошлины.

Если одним из учредителей создаваемого юридического лица выступает иностранное юридическое лицо, то необходимо дополнительно представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица.

Для регистрации коммерческих юридических лиц отдельных организационно-правовых форм законом может быть предусмотрено представление в регистрирующий орган дополнительных сведений. Например, ст. 10 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» требует подачи в регистрирующий орган сведений о составе и стоимости имущества, закрепляемого за предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

За государственной регистрацией создания юридического лица следует обращаться в регистрирующий орган по месту нахождения указанного в заявлении постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Государственная регистрация некоммерческих юридических лиц проходит по-иному. Согласно ст. 13.1 закона «О некоммерческих организациях» решение о государственной регистрации некоммерческого юридического лица принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций (далее - уполномоченный орган), а на основании этого решения регистрирующий орган вносит соответствующие записи в государственный реестр. При этом решение о государственной регистрации и необходимые для ее осуществления документы в регистрирующий орган передает непосредственно сам уполномоченный орган.

Для государственной регистрации создания некоммерческой организации в уполномоченный орган помимо документов, необходимых для регистрации коммерческих юридических лиц, дополнительно представляются: сведения об учредителях, об адресе постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому с ней осуществляется связь; документы, подтверждающие право на использование в наименовании некоммерческой организации личного имени гражданина, наименования юридического лица, символики, защищаемой законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав. Кроме того, учредительные документы подаются в уполномоченный орган в 3-х экземплярах, а в решении о создании некоммерческой организации обязательно должен быть указан состав избранных (назначенных) органов.

Государственную регистрацию некоммерческих юридических лиц нельзя признать явочной. Уполномоченный орган наделен правом отказывать в принятии решения о государственной регистрации создаваемой некоммерческой организации по мотиву нарушения закона при ее образовании и несоответствия закону содержания ее учредительных документов. В ст.23.1 закона «О некоммерческих организациях», в частности, закреплены такие основания для отказа в государственной регистрации, как противоречие учредительных документов некоммерческой организации Конституции и законодательству РФ; более ранняя регистрация некоммерческой организации с таким же наименованием; оскорбление наименованием некоммерческой организации нравственности, национальных и религиозных чувств граждан; учреждение некоммерческой организации лицом, которое по закону не может быть учредителем (иностранные граждане и лица без гражданства, в отношении которых принято решение о нежелательности их пребывания в РФ; лица, причастные к «отмыванию» денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; лица, действия которых по решению суда признаны содержащими признаки экстремизма и т. п.).

Такой порядок, при котором решение о государственной регистрации создания юридического лица принимает другой, отличный от регистрирующего орган, действует и в отношении коммерческих юридических лиц, занимающихся находящейся под особым контролем государства деятельностью. Так, согласно ст.12 закона «О банках и банковской деятельности» решение о государственной регистрации кредитной организации принимается банком России. На основании этого решения регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию кредитной организации.

Однако, несмотря на указанные различия в процедуре государственной регистрации создания отдельных видов юридических лиц, следует признать, что по действующему законодательству образование подавляющего большинства юридических лиц путем их учреждения происходит в явочном или нормативно-явочном порядке. Проверка уполномоченным органом законности создания юридического лица и содержания его учредительных документов не превращает порядок образования таких юридических лиц в разрешительный, поскольку уполномоченный орган не вправе отказать в принятии решения о государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его учреждения.

В отличие от уполномоченного органа, принимающего решение о регистрации юридического лица, при разрешительном порядке компетентный государственный орган входит в обсуждение вопроса о целесообразности создания юридического лица, о соответствии его появления в гражданском обороте публичным интересам.

В настоящее время разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц предусмотрен ст. 27 закона «О защите конкуренции», по которой с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется, например, создание коммерческих организаций учредителями, обладающими суммарной стоимостью активов по последнему балансу свыше трех миллиардов рублей, либо имеющими суммарную выручку от реализации товаров за последний календарный год свыше шести миллиардов рублей, либо включенными в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных законом;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об оплате государственной пошлины.

Законы об отдельных видах юридических лиц предусматривают необходимость представления в регистрирующий орган и некоторых других документов. Например, согласно ст. 51 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном законом порядке.

Реорганизация юридического лица осуществляется по решению его учредителей, собственника его имущества либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Согласно ст. 29 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», п.5 ст. 17 закона «О некоммерческих организациях» решение о реорганизации унитарных предприятий и учреждений принимается собственниками их имущества.

Большая часть юридических лиц реорганизуется по решению их высших органов управления, принятому в порядке, предусмотренном законом и учредительными документами.

Для некоторых случаев реорганизации законом «О защите конкуренции» предусмотрен разрешительный порядок. В соответствии со ст. 27 этого закона с предварительного (т. е. полученного до обращения в регистрирующий орган) согласия антимонопольного органа осуществляется, например, слияние и присоединение коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последним бухгалтерским балансам превышает три миллиарда рублей, или суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за предшествующий календарный год превышает шесть миллиардов рублей, либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Антимонопольный орган вправе не дать такого согласия, что приведет к невозможности образования юридического лица путем реорганизации. При этом решение будет предопределяться соображениями экономической целесообразности. Если антимонопольный орган придет к выводу о том, что предлагаемая реорганизация не приведет или не может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта, то согласие на реорганизацию будет дано, т. е. создание юридического лица будет разрешено. Только после такого разрешения начнется процедура государственной регистрации.

Реорганизация коммерческого юридического лица или осуществляющей приносящую доход деятельность некоммерческой организации в форме разделения или выделения может быть осуществлена принудительно по решению суда по иску антимонопольного органа в случае их систематической монополистической деятельности (ст.38 закона «О защите конкуренции»).

Следует обратить внимание на то, что вопрос о реорганизации является сложным и его решение предполагает разрешение целого круга «подвопросов», указанных в нормах закона, посвященных отдельным формам реорганизации. Так, по ст. 54 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса. По ст.16 закона «Об акционерных обществах», посвященной реорганизации в форме слияния, общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме слияния, включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта, устава создаваемого путем реорганизации общества, а также решает вопрос об избрании членов совета директоров создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии. Поэтому формулировки документа, оформляющего решение о реорганизации, должны быть полными, раскрывающими решение по всем вопросам, перечисленным в законе.

Обязательное заключение так называемых «реорганизационных» договоров, т. е. договоров о слиянии и присоединении предусмотрено ст. 52-53 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 16-17 закона «Об акционерных обществах». Эти статьи определяют круг существенных условий, порядок принятия договоров и утверждения их содержания.

При подготовке проекта договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью необходимо учитывать, что указанный договор закон называет учредительным документом создаваемого в результате слияния общества, что предполагает включение в его текст не только специфических «реорганизационных» условий (например, о сроках и порядке проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ для решения вопроса об избрании исполнительного органа общества), но и положений, которые в силу п.1 ст. 12 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» должны содержаться в учредительном договоре.

Особенностью договоров присоединения является возможность отражения в них, помимо предписанных законом сведений, перечня изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение.

Важная новелла корпоративного законодательства введена ст. 15 закона «Об акционерных обществах». Согласно п.7 этой статьи договорами о слиянии и присоединении, а также решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) отдельных видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Использование данной нормы позволит предотвратить несанкционированное акционерами изменение имущественного положения вновь созданных путем реорганизации обществ по сравнению с их общим количественным и качественным уровнем по утвержденному общим собранием акционеров разделительному балансу или передаточному акту. Для этого установлено правило об оспоримости сделок, совершенных с нарушением указанного особого порядка или запрета, по иску реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ либо их акционера, являющегося таковым на момент совершения сделки.

Ст.49 закона «Об акционерных обществах» (в редакции Федерального закона от 27.07.2006г. №146-ФЗ) содержит принципиально новое положение о возможности установления так называемого «срока действия» решения общего собрания акционеров по ряду вопросов его компетенции, по истечении которого решение не подлежит исполнению. Пунктом 8 ст.49 этого же закона реорганизация отнесена к таким вопросам, поэтому при подготовке проекта решения о реорганизации следует оценить целесообразность установления в нем срока его исполнения, а также определиться с продолжительностью этого срока.

Тщательно должны готовиться документы о правопреемстве - передаточный акт и разделительный баланс. Данные документы выполняют две основные функции, первая – правоустанавливающая, т.е. обеспечение перехода и идентификации прав и обязанностей, вторая – обеспечение ведение бухгалтерского учета у правопреемников. Они не могут состоять только из бухгалтерского баланса по форме № 1. Такая форма обязательно сопровождается расшифровкой статей баланса, опирающейся на данные инвентаризации, заключенные юридическим лицом договоры и первичные документы об их исполнении. Указание прав и обязанностей должно обеспечивать их идентификацию. В передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться также сведения о судебных спорах, права и обязанности участников, которые переходят к вновь возникшим юридическим лицам. Пункт 6 ст. 15 закона «Об акционерных обществах» требует указания в передаточном акте и разделительном балансе на порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт и разделительный баланс. При подготовке данных документов целесообразно воспользоваться отдельными положениями Методических указаний по оформлению бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 г. №44н.

Оформление решений органов юридических лиц

Решения органов управления юридических лиц в большинстве случаев закрепляются соответствующими распорядительными документами (протокол, решение, распоряжение, приказ).

Реквизиты документов, фиксирующих решения органов управления юридических лиц, оформляются в целом в том же порядке, который применяется при составлении информационно-справочных документов. Текст распорядительного документа также состоит, как правило, из двух частей: вступительной (констатирующей) и заключительной (распорядительной). Вступительная часть содержит причины, цели или основания издания документа и может начинаться, например, словами: «в целях обеспечения», «во исполнение решения», «в связи с изменением», «в порядке оказания», «в связи с прекращением полномочий» и пр. Констатирующая часть теста распорядительного документа не является его обязательным элементом. Если содержание распорядительной части не требует введения в ситуацию, причины, цели и основания издания документа являются очевидными, текст документа содержит лишь распорядительную часть. Распорядительная часть в документах организаций, действующих на принципах единоначалия, излагается от первого лица единственного числа и начинается словами ПРИКАЗЫВАЮ (в приказе), РЕШИЛ (в решении), ПРЕДЛАГАЮ (в распоряжении), в документах, фиксирующих решения коллегиальных органов - от третьего лица множественного числа и начинается словами РЕШИЛИ (ПОСТАНОВИЛИ). Указанные слова печатаются без кавычек.

Протокол - это документ, в котором отражается последовательность всего происходящего на заседании, собрании. Протоколы собрания участников организаций, протоколы совещаний и заседаний коллегиальных органов управления юридических лиц составляются на основании записей, произведенных во время собрания, совещания (заседания), представленных тезисов докладов и выступлений, справок, проектов решений и др.

Протокол должен содержать необходимую информацию, идентифицирующую юридическое лицо, вид собрания, дату, время место проведения собрания (заседания). При этом необходимо учитывать, что дата и место составления протокола и дата, время место проведения собрания (заседания) могут не совпадать, в связи с чем их необходимо прописывать отдельно.

Специфика оформления протоколов обусловливается их характерным назначением, последствиями и проявляется в несколько особом порядке расположения и изложения реквизитов. В качестве методической основы для грамотного составления протоколов, оформляющих решения органов юридических лиц, рекомендуется использовать Типовую инструкцию по делопроизводству в федеральных органах исполнительной власти, утв. Приказом Минкультуры РФ от 08.11.2005 г. № 536.

В соответствии с указанной инструкцией протоколы могут издаваться в полной или краткой форме. Текст полного протокола состоит из двух частей: вводной и основной.

Во вводной части указываются:

Председатель или Председательствующий,

Секретарь,

Присутствовали - список присутствовавших или отсылка к прилагаемому списку присутствовавших, если их количество превышает 15 человек.

Слово «Присутствовали» печатается от границы левого поля (допустимо его подчеркивание), в конце слова ставится двоеточие. Ниже указываются наименования должностей, инициалы и фамилии присутствующих, а также данные позволяющие их идентифицировать. Возможно отделять список от основной части протокола сплошной чертой.

Вводная часть заканчивается повесткой дня - перечень рассматриваемых вопросов, перечисленных в порядке их значимости, с указанием докладчика по каждому пункту повестки дня. Каждый вопрос нумеруется арабской цифрой и его наименование начинается с предлога «О» («Об»), которая печатается от границы левого поля.

Формулировка вопросов повестки дня должны совпадать с формулировкой вопросов компетенции органа юридического лица, определенного в законе и его уставе.

Основная часть протокола состоит из разделов, соответствующих пунктам повестки дня. Текст каждого раздела строится по схеме:

СЛУШАЛИ - ВЫСТУПИЛИ – РЕШИЛИ (ПОСТАНОВИЛИ)

Наименование каждого вопроса нумеруется римской цифрой и начинается с предлога «О» («Об»), печатается центрованно и подчеркивается одной чертой ниже последней строки. Под чертой указываются фамилии должностных лиц, выступивших при обсуждении данного вопроса. Затем указывается принятое по вопросу решение.

Содержание докладов и выступлений помещается в тексте протокола или прилагается к нему; в последнем случае делается в тексте сноска «Текст выступления прилагается». Решение - в тексте протокола печатается полностью; при необходимости приводятся итоги голосования.

Содержание особого мнения, высказанного во время обсуждения, записывается в тексте протокола после соответствующего постановления (решения).

Текст краткого протокола также состоит из двух частей. Во вводной части указываются инициалы и фамилии председательствующего (председателя), а также должности, инициалы, фамилии лиц, присутствовавших на заседании. При составлении протокола в краткой форме опускается ход обсуждения вопроса и фиксируется только принятое по нему решение.

Протокол обычно подписывается председательствующим на заседании и секретарем. Не будет ошибкой подписание протокола всеми участниками заседания. Согласно п. 4 ст. 68 закона «Об акционерных обществах» протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Наименование документа - слово ПРОТОКОЛ печатается от границы верхнего поля прописными буквами в разрядку, полужирным шрифтом и выравнивается по центру. Вид заседания, совещания - отделяется от предыдущего реквизита двумя межстрочными интервалами, печатается полужирным шрифтом через 1 интервал и выравнивается по центру.

Место проведения собрания, заседания, указывается для обеспечения достоверности и отделяется от реквизитов «дата» и «номер» протокола линейкой.

Основная часть протокола печатается через 1,5 межстрочных интервала.

Подпись отделяется от текста 3 межстрочными интервалами и включает наименование должности лица, председательствовавшего на заседании (совещании), его личной подписи, расшифровки подписи (инициалы и фамилия).

Наименование должности печатается от левой границы текстового поля через 1 межстрочный интервал и центрируется относительно самой длинной строки.

Расшифровка подписи располагается на уровне последней строки наименования должности с пробелом между инициалами и фамилией. При оформлении расшифровки подписи, включающей только инициал имени и фамилию, пробел между точкой после инициала имени и фамилией не ставится. Последняя буква в расшифровке ограничивается правым полем.

При составлении протоколов общих собраний акционеров акционерных обществ следует учитывать правила Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 31.05.2002 N 17/пс (ред. от 07.02.2003). Так, согласно этому положению (п.5.1.) в протоколе общего собрания должно быть указано:

- полное фирменное наименование и место нахождения общества;

- вид общего собрания (годовое или внеочередное);

- форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

- дата проведения общего собрания;

- место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

- повестка дня общего собрания;

- время начала и время окончания регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;

- время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;

- почтовый адрес (адреса), по которому направлялись заполненные бюллетени для голосования при проведении общего собрания в форме заочного голосования, а также при проведении общего собрания в форме собрания, если голосование по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания, могло осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней;

- число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

- число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;

- число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования («за», «против» и «воздержался») по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

- формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

- основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня общего собрания, проведенного в форме собрания;

- председатель (президиум) и секретарь общего собрания;

- дата составления протокола общего собрания.

Если протокол собрания содержит решение, например, о дополнительном выпуске акций общества, невыполнение указанных требований может явиться основанием для отказа Федеральной службой по финансовым рынкам РФ в регистрации этого выпуска.

Оформление документов по ведению реестра акционеров

Согласно ст. 44 закона «Об акционерных обществах» акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами РФ с момента своей государственной регистрации. В реестре акционеров общества должны быть указаны сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ.

Держателем реестра акционеров в обществе с числом акционеров более 50 должен быть регистратор - лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг на профессиональной основе и являющееся в соответствии с положениями закона «О рынке ценных бумаг» профессиональным участником рынка ценных бумаг. Общества, в которых менее 50 акционеров, могут выбирать: либо передать функции по ведению реестра регистратору на основании договора об оказании соответствующих услуг, либо выполнять эту функцию самостоятельно.

В соответствии с п.6 ст.42 закона «О рынке ценных бумаг» Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (Постановление от 02 октября 1997 N 27 в ред. от 20.04.1998 г.). Данное положение устанавливает порядок ведения и требования, предъявляемые к системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, обязательные для исполнения не только регистраторами, но и эмитентами.

Поэтому в тех случаях, когда ведение реестра акционеров осуществляется обществом самостоятельно, при подготовке документов реестра необходимо руководствоваться этим положением.

Деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг - это не просто составление некого списка, содержащего наименования (имена) акционеров и количество принадлежащих им акций. Такая деятельность предполагает поддержание системы ведения реестра владельцев ценных бумаг, то есть сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему, обеспечивающую идентификацию зарегистрированных владельцев и номинальных держателей ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, а также позволяющую получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Реестр акционеров должен содержать следующие документы:

- реестр,

- регистрационный журнал,

- журнал регистрации лицевых счетов,

- лицевые счета (зарегистрированных лиц, эмитента, эмиссионный счет),

- анкеты (зарегистрированных лиц, эмитента),

- передаточные (залоговые) распоряжения,

- извещения о совершенных сделках,

- журнал регистрации выписок из реестра,

- выписки из реестра,

- заявления акционеров,

- уведомление о проведении операции на лицевом счете.

Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг не закрепляются строго установленные формы указанных документов. Поэтому их можно составлять произвольно, детально указывая все требуемые в соответствии с разделом 3 Положения сведения.

Держатель реестра обязан по требованию владельца или лица, действующего от его имени, представить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету. Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра, с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам.

К составлению выписок из реестра акционеров следует относиться внимательно. Лицо, выдавшее указанную выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в ней.

В пункте 3.4.4 указанного выше Положения предусмотрено, что выписка из реестра должна содержать следующие данные:

- полное наименование эмитента, место нахождения эмитента, наименование органа, осуществляющего регистрацию, номер и дату регистрации;

- номер лицевого счета зарегистрированного лица;

- фамилию, имя, отчество зарегистрированного лица;

- дату, на которую выписка из реестра подтверждает записи о ценных бумагах, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица;

- вид, количество, категорию (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица;

- вид зарегистрированного лица;

- полное наименование регистратора;

- наименование органа, осуществившего регистрацию;

- номер и дату регистрации;

- место нахождения и телефон регистратора;

- указание на то, что выписка не является ценной бумагой;

- печать и подпись уполномоченного лица регистратора.

Оформление корпоративных соглашений

Корпоративные соглашения являются достаточно новыми для российского права, хотя достаточно давно известны зарубежным правопорядкам.

Основная цель акционерного соглашения и соглашения об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью в договорном порядке урегулировать отношения (зачастую между отдельными участниками) которые не могут быть урегулированы в рамках Устава и локальных актов.

Так в соответствии со ст.32.1. ФЗ «Об акционерных обществах» По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.

При этом корпоративные соглашения могут регулировать порядок осуществления прав и обязанностей предусмотренных законодательством и уставом обществ и не могут противоречить их положениям

Закон определяет перечень вопросов по которым может быть заключено акционерное соглашение, так акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

При оформлении необходимо учитывать, что акционерное соглашение и соглашение об осуществлении прав и участников заключаются в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.