10.2. Договоры в сфере международного коммерческого посредничества

Международной торговой практике известны самые разнообразные виды соглашений, заключаемых предпринимателями. Рассмотрим наибо­лее примечательные из них, нашедшие закрепление в некоторых докумен­тах международных организаций.

Договор коммерческого представительства (коммерческий агентский договор), т. е. контракт с посредником, содействующим в течение опреде­ленного времени деловой активности на той либо иной территории.

Применительно к этому виду посреднических договоров Международ­ной торговой палатой разработаны Типовой коммерческий агентский контракт (публикация МТП № 496), Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов (публикация МТП № 410), Коммен­тарий к Типовому коммерческому агентскому контракту МТП (публи­кация № 512). Составители типового контракта распространили его дей­ствие только на случаи заключения агентом договоров продажи товаров.

Из-под действия рекомендаций исключается деятельность дистрибь­ютора, который, по мнению их разработчиков, не обладает качеством агента, поскольку дистрибьютор приобретает товары от своего имени и за свой счет, перепродает их собственным клиентам. Коммерческий агент не находится, строго говоря, в отношениях субординации и подчинения по отношению к принципалу. Поэтому рекомендации не распространя­ются на наемных работников, связанных с принципалом трудовым до­говором.

В руководстве по составлению коммерческого агентского контракта рекомендуется четко определять все условия предоставления агенту мо­нопольного или исключительного права на продажу. В частности, следует указывать, сохраняет ли принципал право осуществлять деятельность, ана­логичную деятельности агента, самостоятельно.

Обычно в подобного рода контракты включаются такие условия, как категории клиентов, с которыми может работать агент, показатель мини­мальных продаж и минимального уровня вознаграждения агента, условия о конфиденциальности, ограничение агента в праве оказывать аналогич­ные услуги конкурентам принципала, условие о делькредере и др. •

Договор случайного посредничества — соглашение с посредником время от времени (т. е. не на постоянной основе), оказывающим содействие в бизне­се. Основные условия такой деятельности приведены в Типовом кон факте случайного посредничества. Соглашение, не допускающее его обхода и раскрытия содержания (публикация МТП № 619).

Случайный посредник выполняет разовые агентские функции. Дея­тельность посредника может состоять, в частности, в следующем:

• в предоставлении информации о возможном бизнесе (сведения о по­тенциальных клиентах, о наиболее благоприятных местах торговли, об условиях тендера и т. п.). В таком случае деятельность посредника может быть ограничена лишь «простой передачей информации», т. е. когда услуга необязательно предполагает непосредственный кон­такт между посредником и третьей стороной. При этом при оценке «уровня качества» предоставленной информации, ее полезности для принципала стороны должны действовать добросовестно;

• установление посредником контакта между его контрагентом и тре­тьей стороной;

• организация и проведение переговоров по согласованию условий договора (при достижении соглашения о содействии в переговорах презюмируется, что такое содействие фактически оказывается по­средником);

• содействие в период исполнения договора и др.

Соглашение заключается в тех случаях, когда случайный посредник, принявший обязательство по предоставлению определенных услуг, же­лает быть защищенным от риска того, что соглашение может быть на­рушено («обойдено») другой стороной, в результате чего посредник не получит оплаты за оказанные им услуги. Сторонам рекомендуется за­ранее точно обусловить, какой именно тип услуг оказывается посред­ником.

При заключении договора рекомендуется обращать особое внимание на его построение, выделять общие условия и особые условия. В частно­сти, в раздел общих условий рекомендуется помешать основные принци­пы исполнения сторонами своих обязанностей, к которым относится принцип добросовестности и принцип честного соблюдения деловой практики. Сторонам предлагается все изменения совершать в письмен­ной форме. Между тем согласие на изменение договора может следовать из Поведения стороны, если оно было выражено устно или путем совер­шения определенных действий (поведения), если другая сторона имела достаточные основания полагаться на соответствующее устное соглаше­ние или на поведение.

Предоставление посреднику исключительных прав означает, что прин­ципал соглашается осуществлять все оговоренные виды деятельности толь­ко с избранным им посредником. Сторонам рекомендуется оговаривать, в отношении какого аспекта деятельности посредника должно применять­ся положение об исключительности: на любую деятельность посредника по продвижению товара принципала, в отношении определенной торго­вой операции, в отношении определенного контрагента.

Сторонам рекомендуется также заранее оговорить обязанность посред­ника воздерживаться от деятельности в пользу конкурентов принципала. В случае если отсутствует явно выраженное соглашение сторон по обяза­тельству о неконкуренции, то считается, что посредник обязуется не ока­зывать услуг в пользу конкурентов принципала в части, касающейся пре­доставленного ему исключительного права.

Дистрибьюторское соглашение, т. е. контракт, в котором покупатель-перепродавец отвечает за маркетинг товаров поставщика на определенной территории.

Как уже отмечалось, квалификация дистрибьюторского договора в качестве посреднического является спорной. Между тем, например, в п. 8 ст. 1 Договора от 17 июня 1992 г. между РФ и США о поощрении и взаим­ной защите капиталовложений дистрибьюторы охарактеризованы как по­средники по распространению товаров, которые они сами не производят. В самом деле, реализуя товар от собственного имени и в собственном ин­тересе, дистрибьюторы тем не менее косвенно осуществляют маркетинг продукции товаропроизводителя. Кроме того, в дистрибьюторских догово­рах часто предусматривается прямая обязанность дистрибьютора осуществ­лять маркетинг товара, соблюдать с этой целью определенные условия его распространения (например, в специализированных магазинах и т. п.).

Если дистрибьютор не будет соблюдать условия хранения товара или станет распространять его через торговые предприятия, не соответствую­щие по своему состоянию «сегменту» соответствующего товара, то это мо­жет повлиять на восприятие товара потребителем, на «имидж товара», а, следовательно, в конечном итоге и на объем продаж товара. В этом смыс­ле дистрибьюторы посредничают в удовлетворении интереса товаропро­изводителя по укреплению его положения на определенном рынке¹.

Договор франчайзинга - контракт с независимым покупателем перепро­давцом (действующим обычно как розничный продавец), обладающий правом использовать совокупность прав промышленной или интеллекту-

альной собственности и правом на оказание ему коммерческого или тех­нического содействия в течение определенного времени. Как и при дис-трибьюторстве по договору франчайзинга происходит косвенное укреп­ление положения товаропроизводителя на рынке, однако акцент здесь делается уже не только на самом товаре, но и на соответствующих товар­ных знаках и иных объектах промышленной собственности заинтересо­ванного лица¹.