2 Международный финансовый лизинг

2.1. Общая характеристика правового регулирования международного финансового лизинга

Понятие финансового лизинга. Термин «лизинг» происходит от англий­ского слова lease, мто означает «сдавать в аренду» или «внаем». Однако в английском юридическом языке словом leasing обозначается не только традиционная сдача имущества в аренду, но и собственно лизинг как спе­цифическая разновидность аренды, Мировое же распространение термин «лизинг» получил в качестве обозначения определенного вида договора имущественного найма¹.

В отдельных национальных законодательных актах были сделаны попытки присвоить отношениям лизинга оригинальное название, от­личное от заимствованного английского или уже имеющегося опреде­ления аренды. Так, бельгийское Королевское постановление от 10 но­ября 1967 г. №55 «О предприятиях, практикующих финансовую аренду» вводит понятие «договор имущественного найма-финансиро­вания» или «наем-финансирование (location-finansement)². В немецком языке для обозначения договора лизинга используется понятие miet-vertrag kredit³.

Во многих странах отсутствуют специальные законы, а отношения, вытекающие из договора финансового лизинга, регулируются нормами, включенными в кодифицированные законодательные акты, или об­щими положениями гражданского и торгового права, определяющими отношения сторон при передаче имущества во временное пользование⁴.

Так, в США нормы, регулирующие договор финансового лизинга, вклю­чены в Единообразный торговый кодекс США. В соответствии с ним фи­нансовый лизинг трактуется как «финансовая аренда»¹ и означает арен­ду, при которой арендодатель приобретает имущество или право владения и пользования им в связи с поручением арендатора. Поскольку нормы о финансовой аренде находятся в разделе «Договоры аренды» ЕТК, на все сделки лизинга распространяется действие правил соответствующего раз­дела, за исключением случаев, когда в законе специально оговорены иные условия.

Специальные законодательные акты, посвященные регулированию ли­зинговых отношений, приняты во Франции, Бельгии, Испании и Пор­тугалии. Закон Франции от 2 июля 1966 г. № 66—455 «О предприятиях, практикующих кредит-аренду» был широко использован при создании испанского закона о кредит-аренде оборудования 1988 г. и португальско­го закона 1986 г.²

В соответствии с этими законодательными актами лизинговое согла­шение имеет трехстороннюю природу: в них регулируются взаимоотно­шения не только между двумя основными участниками (лизингодателем и лизингополучателем), но и между лизинговой компанией и поставщи­ком. В соглашении обязательно оговариваются условия о праве на покупку предмета лизинга и цена, по которой он может быть приобретен после окончания срока договора. Вопросы риска и ответственности решаются по общим нормам гражданского и торгового права.

Во Франции для обозначения лизинговых отношений применяется термин «кредит-аренда» (credit-bail). Это аренда оборудования для про­фессиональных целей с опционом на покупку, осуществляемая финансо­вой организацией или банком. В соответствии с законом № 66-455 к этим отношениям относятся «сделки по аренде движимости или оборудова­ния, купленного специально для этой аренды предприятием, которое остается его собственником, если по условиям этой сделки, независимо от ее наименования, арендатор вправе приобрести все или часть арендо­ванного имущества по цене, определенной хотя бы частично с учетом выплаченной арендной платы». Таким образом, основными критериями отнесения договора к кредит-аренде становится покупка оборудования для последующей сдачи в аренду, предоставление арендатору права при­обрести оборудование в собственность по окончании срока договора и установление при заключении договора цены, за которую арендатор впос­ледствии может приобрести оборудование¹.

В кредит-аренду может быть сдано и недвижимое имущество, но толь­ко для профессионального использования.

В соответствии с бельгийским Королевским постановлением «О пред­приятиях, практикующих финансовую аренду» от 1967 г. при финансо­вой аренде имущество, приобретенное специально для арендатора в со­ответствии с его спецификациями, передается для использования только в профессиональных целях на срок, который приблизительно должен соответствовать сроку эксплуатации этого имущества. Обязательным ус­ловием договора финансовой аренды является наличие в нем опциона на покупку арендованного имущества по истечении срока договора по цене, соответствующей предполагаемой остаточной стоимости имущества.

Итальянский закон о кредит-аренде оборудования 1988 г. относит к до­говорам финансовой аренды договоры аренды движимости, приобретен­ной арендодателем в соответствии с указаниями арендатора, в которых последнему предоставляется право покупки имущества.

Согласно Постановлению ФРГ о лизинге движимости 1971 г., догово­ром финансового лизинга является договор, заключенный на определен­ный срок, в течение которого он не может быть расторгнут ни одной из сторон, а периодические платежи, вносимые в течение этого периода пользователем, должны покрыть расходы на приобретение или производ­ство оборудования, а также иные возможные расходы, которые понесла лизинговая компания².

Наиболее подробно вопросы лизинга урегулированы в английском За­коне о финансах 1980 г.³ Отношения лизинга в Англии наряду с отноше­ниями имущественного найма принадлежат к общей группе прав так на­зываемого зависимого держания. Зависимое держание имеет место тогда, когда правом собственности на движимое имущество обладает одно лицо, а правом владения — другое (зависимый держатель). При этом на после­днем лежит обязанность заботиться об имуществе, которое он должен вернуть лицу, передавшему ему данное имущество, или распорядиться им в соответствии с указаниями собственника⁴.

В России финансовая аренда (лизинг) определены нормами об аренде Гражданского кодекса, а также Федеральным законом «О финансовой

аренде (лизинге)» от 29 января 2002 г. Термины «лизинг» и «финансо­вая аренда» используются в российском законодательстве как синони­мы. По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имуще­ство у определенного им продавца и предоставить арендатору это иму­щество за плату во временное владение и пользование для предприни­мательских целей. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендо­дателем (ст. 665 ГК РФ).

Вопрос о правовой природе финансового лизинга остается дискусси­онным. Многие юристы полагают, что сделка по финансовому лизингу представляет собой многостороннюю сделку, в которой участвуют прода­вец, арендодатель и арендатор, причем каждый из них имеет свои права и несет свои обязанности. Такой подход нашел отражение и в Конвен­ции о международном финансовом лизинге, а также разделяется многи­ми юристами и в России, и за рубежом¹.

Данная правовая конструкция трехсторонней сделки является не­традиционной для континентальной правовой системы, поэтому, как отмечается в литературе, правильнее было бы квалифицировать дого­вор международного финансового лизинга как сложный договор, ко­торый включает в себя отношения поставки, а также собственного лизинга (аренды)². Однако создание такой сложной правовой конст­рукции не обусловлено ни практической, ни теоретической необхо­димостью.

Договор финансовой аренды является двухсторонним. Взгляд на до­говор лизинга как на трехстороннюю сделку не укладывается в существую­щее в гражданском праве (и в законодательстве, и в доктрине) представ­ление о гражданско-правовой сделке. Две самостоятельные двухсторонние сделки: купли-продажи и аренды — даже при самой тесной их взаимо­связи никак не могут образовать третью сделку, сторонами которой явля­лись бы субъекты двух названных самостоятельных договоров³.

Регулирование международного финансового лизинга. Основным доку­ментом, регулирующим международный финансовый лизинг, является

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, приня­тая в Оттаве в 1988 г. Для России конвенция вступила в силу с 1 января 1999 г.¹

Конвенция является примером унификации материально-правовых норм в сфере международных коммерческих отношений, наиболее авто­ритетным нормативным актом в сфере регулирования отношений меж­дународного финансового лизинга и служит базой для разработки соот­ветствующих норм национального законодательства.

Конвенция является относительно кратким документом, в ней всего 25 статей. Она содержит преамбулу и три главы: «Сфера применения и общие положения», «Права и обязанности сторон», «Заключитель­ные положения». Несмотря на такую краткость, конвенция является весьма емким по содержанию документом, определяющим основопо­лагающие вопросы в регулировании международного финансового ли­зинга.

Конвенция содержит четкие положения, касающиеся самого понятия финансового лизинга, характерных признаков данного договора, что наи­более ценно, поскольку сама конвенция — плод согласования различных подходов, имеющихся в законодательствах разных государств².

Как и Венская конвенция 1980 г., данная конвенция не применяется к сделкам финансового лизинга на оборудование, которое должно быть использовано в основном для личных, семейных или домашних целей лизингополучателя. Иными словами, конвенция распространяется на сделки, реализуемые в рамках только коммерческого оборота его участ­ников. Поэтому из сферы действия конвенции исключен обычный договор аренды, прокат и аренда для потребительских целей.

Оттавская конвенция исходит из того, что в сделке финансового ли­зинга участвуют три стороны. Поэтому из сферы ее действия исключены сделки, в которых не участвует продавец оборудования.

Поскольку в сделке финансового лизинга участвуют арендодатель, арендатор и продавец, при реализации финансового лиз.инга в междуна­родных отношениях возможны различные ситуации: продавец и арендо­датель находятся в одном государстве, а арендатор — в другом; продавец по отношению к арендодателю и арендатору находится за границей; все три лица находятся на территории различных государств.

Конвенция применяется, если коммерческие предприятия арендода­теля и арендатора находятся в разных.государствах и при этом:

а) эти государства и государство, где находится предприятие постав­ щика, являются договаривающимися государствами;

б) договор поставки и договор лизинга регулируются правом догова­ ривающегося государства (ст. 3 конвенции).

Таким образом, закреплен-критерий, который позволяет считать финансовый лизинг международным с точки зрения конвенции. Если сто­роны договора финансового лизинга - арендодатель и арендатор распо­ложены и имеют места своей деятельности в одном государстве, такой договор не признается международным и не подпадает под дей­ствие конвенции. Поставщик же оборудования может находиться как в одном из двух государств, где расположены арендодатель и арендатор, так и в третьем, важно только, чтобы сделка финансового лизинга была свя­зана с государствами — членами конвенции¹.

Применение конвенции может быть исключено только в случае, если каждая из сторон договора на поставку и каждая из сторон договора фи­нансового лизинга согласятся его исключить. Если применение конвен­ции не отменено сторонами, стороны в своих отношениях могут отсту­пать от тех или иных ее положений или вносить изменения в возможные последствия, кроме положений, касающихся предусмотренных п. 3 ст. 8 и подп. б) п. 3 и п. 4 ст. 13 критериев Ответственности (ст. 5 конвенции).

Конвенция применяется не только в отношении сделок финансового лизинга оборудования, но также и в случае одной или более сделок суб­лизинга одного и того же оборудования, если каждая такая сделка отве­чает признакам сделки финансового лизинга или иным образом подпа­дает под регулирование конвенцией, как если бы лицо, у которого первый лизингодатель приобрел оборудование, было поставщиком и как если бы договор, в соответствии с которым было таким образом приобретено обо­рудование, был договором поставки (ст. 2).

Круг участников конвенции не очень широк², поэтому отношения по международному финансовому лизингу довольно часто регулируются нормами национального применимого права по лизингу.

Кроме того, в регулировании международного финансового лизинга существенную роль играют нормы законодательства государств - участ­ников договора, прежде всего таможенного, валютного, налогового, актов о бухгалтерском учете.