10 Международное коммерческое посредничество

10.1. Общая характеристика правового регулирования международного коммерческого посредничества

При осуществлении внешнеторговой деятельности часто возникает не­обходимость обращения к лицам, которые бы представляли интересы предпринимателя в отношениях с третьими лицами. Такое содействие осо­бенно актуально в случае «продвижения» своих товаров, услуг на террито­рии зарубежных государств. Ведь предприниматель чаще всего может и не знать особенностей нового рынка, в результате чего оценка им рисков своей деятельности, а также их минимизация могут быть весьма затруд­нительными. Поэтому для скорейшего «вхождения» на рынок и прочного закрепления на нем предприниматели и прибегают к содействию тех, кто «сведущ» в особенностях работы в иных, чем привычные, условиях.

Помимо познания новых условий для успешного предприниматель­ства необходим практический опыт их учета и приспособления к собствен­ным интересам. Приобретение знаний и опыта требует определенного времени, течение которого в условиях возрастающей конкурентной борь­бы может привести к существенным затратам, а то и к утрате возможнос­ти развития своего бизнеса. Относительно ограниченный спрос будет, скорее всего, раньше удовлетворен конкурентом, который, завоевав среди первых расположение потребителей, может, таким образом, ослабить по­зиции других производителей.

Столь очевидные, а также многие другие соображения экономического характера диктуют необходимость принятия управленческого (организаци­онного) решения, а именно поручения вести некоторые дела предприни­мателя другим лицам. Такие доверенные лица называются посредниками (представителями).

К услугам посредников прибегают в тех случаях, когда возникает не­обходимость в представлении и обеспечении интереса одних участников

коммерческого оборота в отношениях.с другими посредством деятельно­сти третьих лиц¹. «Суть деятельности этих помогающих лиц всегда одна и та же — они способствуют привлечению третьих лиц к участию в деловом обороте. И делают они это на основании полученных инструкций по по­ручению или доверенности»².

Между тем понятие посредника и в объективном праве, и в доктрине является спорным. Международным правом в качестве посредников при­знаются и лица, совершающие в интересах предпринимателя лишь только определенные фактические действия, например по оказанию заинтересо­ванному лицу услуг, связанных с предоставлением информации о третьем лице и др. Как отмечает К. М. Шмитггофф, поручение, данное агенту, мо­жет состоять как в обеспечении заключения договоров между принципа­лом и третьим лицом, так и в их непосредственном совершении³.

Правовые формы посреднической деятельности не совпадают в госу­дарствах, принадлежащих к различным правовым семьям⁴. В англосаксон­ской правовой семье любое посредничество охватывается правовой кон­струкцией агентирования. Агентские отношения могут возникнуть как в силу закона, так и договора. Достаточно распространенными являются агенты подразумеваемые, действующие в тех случаях, когда полномочия агента хоть и не выражены явно, но обычно возникают у агента в соответ­ствии с практикой торгового оборота.

Англо-американское право выделяет и различные виды принципалов. В зависимости от степени осведомленности третьего лица о принципале последний может быть названным (наименование его указано третьему лицу), явным (третьему лицу известно о наличии принципала, однако оно не знает его имени), скрытым (о наличии принципала третьему лицу на момент заключения договора может быть и не известно).

В то же время в государствах континентального права посредничество может осуществляться не через единую, а относительно самостоятельные правовые конструкции, а именно посредством либо прямого, либо кос­венного представительства (договоры поручения, комиссии, доверитель­ного управления имуществом и т. д.).

Кроме того, традиции континентального права, по общему правилу, ис­ключают право представителя действовать одновременно в интересах обеих сторон договора. Такое ограничение в России, например, преодолено введением института коммерческого представительства (ст. 184 ГК РФ). Однако коммерческий представитель обязан действовать от имени пред­принимателей, и более того — с согласия сторон в сделке. Поэтому ком­мерческое представительство с точки зрения большинства стран конти­нентальной системы права, включая российское, должно, как правило, сопровождаться раскрытием сведений о принципале. Это не всегда быва­ет удобно для предпринимателей. Не решает этой задачи и договор аген­тирования¹, хотя он и предусматривает возможность совершения предста­вителем не только юридических действий, как это предусмотрено для договора поручения и комиссии, но и действий фактических.

Существуют и иные различия в понимании представительства и по­средничества в континентальном и англо-американском праве. Нельзя сказать, что и государства, входящие в одну и ту же правовую семью, оди­наково регулируют посредничество по всем возникающим при его осуще­ствлении вопросам. Все это сдерживает применение этого столь необхо­димого для бизнеса института в торговле между предпринимателями различных государств.

Международное сообщество уже предприняло несколько попыток уни­фикации норм о торговом посредничестве, основные из которых и будут рассмотрены далее.

Конвенция о представительстве в международной купле-продаже това­ров, принятая J7февраля 1983г. на конференции в Женеве на основе раз­работанного УНИДРУА проекта, развивает и дополняет отдельные поло­жения Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция определяет полномочия агента (торгового предста­вителя, посредника), условия прекращения его полномочий, правовые последствия сделок, заключенных агентом для принципала, а также рег­ламентирует некоторые иные вопросы.

В соответствии с положениями конвенции она применяется в тех случа­ях, когда одно лицо (агент) имеет полномочия или претендует на то, что оно имеет полномочия действовать за счет другого лица (принципала) с целью заключить с третьим лицом договор купли-продажи. Агент при этом может действовать как от собственного имени, так и от имени принципала.

Конвенция применима в случае, если принципал и третье лицо явля­ются резидентам различных государств, и агент уполномочен принци­палом на заключение договора купли-продажи. Принадлежность агента к тому либо иному государству в таком случае для применения конвен­ции значения не имеет.

Стороны вправе своим соглашением исключить применение к своим отношениям либо всей конвенции, либо какой-то ее части.

Конвенция № 27 о праве, применимом к агентским договорам, принятая 14 марта 1978 года в Гааге' регламентирует вопросы коллизий в выборе применимого права при заключении, изменении и исполнении договоров торгового посредничества, а также на случаи ведения переговоров от имени и в интересах другого лица. Конвенция не распространяет свое действие на законное представительство и иное представительство, основанное на семейных или наследственных отношениях, на представительство в силу судебного решения, а также к некоторым иным видам представительства.

Между тем конвенция допускает Быбор применимого права самими сторонами. При отсутствии соглашения сторон об этом договор коммер­ческого представительства подчиняется закону государства агента. Если у агента или принципала имеется несколько предприятий, то договор под­чиняется праву того государства, где расположено предприятие, с кото­рым агентские отношения имеют наиболее тесную связь.

Регламентируются в конвенции и условия избрания права в отноше­ниях между принципалом и третьим лицом. Другой международный акт, посвященный выбору применимого права, был утвержден 19 июня 3980 г. в Риме — Европейская конвенция о праве, применимом к договорным обяза­тельствам.

Одним из наиболее заметных международно-правовых документов, нацеленных на унификацию права о торговом представительстве на тер­ритории государств — членов ЕС, является Директива ЕС от 18 декабря 1986 г. № 86/653 о координации права государств—членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах². В Директиве формулируется понятие торгового агента - это независимый посредник, имеющий постоянные полномочия по обсуждению условий купли-продажи товаров в инте­ресах другого лица (принципала), а также по проведению переговоров и совершению соответствующих сделок от имени и за счет принципала.

По агентскому договору агент вправе совершать юридические и фак­тические действия в интересах принципала. Торговым агентом для целей Директивы не признается:

1. лицо, действующее в качестве органа юридического лица или по­стоянного объединения лиц и имеющее полномочие совершать сделки от их имени;

2. участник товарищества, уполномоченный совершать сделки от имени других участников;

3. управляющий или иное лицо, назначенное судом по делам о банк­ротстве.

Директива не распространяет свое действие на торговых агентов:

1. не получающих вознаграждения;

2. действующих на торговых биржах и на биржах сырьевых товаров;

3. действующих на основании закона Великобритании «Об агентах Короны» 1979 г. ■

Торговый агент обязан действовать в интересах принципала лояльно и добросовестно. В частности, он должен: 1) надлежаще вести переговоры и при необходимости совершать сделки в рамках предоставленных ему полномочий; 2) передавать принципалу всю имеющуюся у него инфор­мацию; 3) выполнять разумные указания принципала.

Установлены в Директиве и общие обязанности принципала. В отно­шениях с торговым агентом принципал обязан действовать лояльно и добросовестно, т. е.:

1. предоставлять в распоряжение торгового агента необходимую доку­ментацию по соответствующим товарам;

2. передавать агенту информацию, необходимую для исполнения аген­тского соглашения и извещать его в разумный срок, если объем операций станет значительно ниже того уровня, который, по мнению принципала, может быть достигнут агентом;

3. информировать агента в разумный срок об утверждении или неутверж­дении сделки, совершенной для принципала агентом, об исполнении сделки, обеспеченной агентом.

Агент вправе рассчитывать на вознаграждение в размере, соответствую­щем обычаям, принятым в определенной отрасли. При отсутствии подоб­ных обычаев агент вправе требовать выплаты ему разумного вознагражде­ния, при исчислении которого должны учитываться все обстоятельства деятельности агента в интересах принципала.

Торговый агент имеет право на вознаграждение по сделкам, заключен­ным в период действия агентского соглашения, если: а) она заключена благодаря его участию, б) заключена с третьим лицом, которое стало ра­нее, благодаря усилиям агента, клиентом принципала в отношении сде­лок подобного рода.

Торговый агент имеет право на вознаграждение по сделкам, совершен­ным после прекращения агентского соглашения, если: а) сделка в основ-

ном связана с его деятельностью во время действия агентского соглаше­ния и если сделка совершена в разумный срок после прекращения дей­ствия агентского соглашения или б) интерес третьего лица, при наличии иных указанных в Директиве условий, был проявлен в период действия агентского соглашения.

Принципы Европейского контрактного права — документ, разработанный Комиссией по европейскому контрактному праву ЕС («Комиссия Ландо») и опубликованный впервые в 1995 году¹, может служить наряду с Прин­ципами международных коммерческих контрактов УНИДРУА некоторым ориентиром для определения направления развития договорного права ЕС, в том числе права агентских договоров.

В Принципах Европейского контрактного права устанавливаются спе­циальные правила в части определения правомочий агента или другого посредника по обязыванию своего принципала в отношении контракта с третьей стороной.

В рассматриваемом документе закрепляются и категории представи­тельства. Так, «если агент действует по инструкции и в пользу принципа­ла, но не от его имени, или если третья сторона не знает и не имеет осно­ваний знать, что посредник действует в качестве агента, то применяются нормы о косвенном представительстве» (разд. 3).

Если же «агент действует от имени принципала, то применяются нор­мы прямого представительства» (разд. 2). Они не подлежат применению, если во время действий агента обнаруживается нетождественность прин­ципала или это выясняется позже.

Закрепление в Принципах косвенного и прямого представительства является данью континентальной системе права. Вместе с тем в Прин­ципах помещены и многие конструкции договорного права, характерные более для англосаксонской системы и выработанные преимущественно в рамках права справедливости. Так, например, в соответствии со ст, 4.109 Принципов сторона может прекратить действие контракта, если: а) во время его заключения она была зависима от другой стороны или имела доверительные отношения с ней, экономически нуждалась или имела срочные нужды, была непредусмотрительна, неосведомлена, неопытна или не имела навыков в заключении сделок и б) другая сторона знала или должна была знать это и, учитывая обстоятельства и цели контрак­та, использовала положение первой стороны таким образом, что это было чрезвычайно несправедливо и предоставляло чрезмерную выгоду. Суд по заявлению стороны, имеющей право на прекращение контракта в одностороннем порядке, может изменить договор таким образом, как

если бы при его заключении стороны действовали в соответствии с тре­бованиями о добросовестном и честном поведении.

В Принципах устанавливаются виды правомочий агента, которые бы­вают определенно выраженными и подразумеваемыми из обстоятельств. Лицо считается имеющим бесспорные полномочия, если его заявления или поведение дают возможность третьей стороне обоснованно и добро­совестно полагать, что очевидному агенту предоставлены правомочия для совершения им действия в качестве агента.

Если агент действует в пределах своих правомочий от имени принци­пала, то своими действиями он обязывает принципала и третью сторону. Сам агент не обязан перед третьей стороной. Однако если агент заключа­ет контракт от имени принципала, чья идентичность должна быть уста­новлена позже, но он не подтверждает эту идентичность в течение разум­ного срока после запроса третьей стороны, то обязанным по контракту является сам агент.

Если лицо, действующее в качестве агента, действует без правомочий или за пределами правомочий, то его действия не обязывают ни принци­пала, ни третью сторону.

При отсутствии подтверждения принципалом действий агента, совер­шенных лицом без правомочий или за пределами правомочий, агент обя­зан возместить третьей стороне тот ущерб, который был бы понесен тре­тьей стороной в той же ситуации, когда агент действовал бы в соответствии с его правомочиями.

Положение о возмещении убытков не применяется, если третья сто­рона знала или не могла не знать, что у агента отсутствуют необходимые правомочия. Кроме того, если заявления или поведение принципала дают основание третьей стороне полагать, что действие агента было совершено в пределах правомочий, но третья сторона все же сомневается в отноше­нии правомочий агента, она может направить принципалу письменное подтверждение или запросить от него письменное подтверждение. Если принципал не отрицает этого или не отвечает на запрос без задержки, то действия агента считаются совершенными в пределах правомочий.

В Принципах вводятся положения о конфликте интересов, который презюмируется в случаях, если агент действует также в качестве агента третьей стороны или контракт заключается агентом от имени принципа­ла в отношении себя.

Конвенция № 30 «О праве, применимом к трасту и о признании траста», принятая в Гааге 1 июля 1985 г., устанавливает общие принципы приме­нения траста. В преамбуле Конвенции отмечается, что траст является про­дуктом права справедливости англосаксонской системы права, однако этот

институт, будучи модифицированным, получил распространение и во многих других странах. Трастовые отношения, так же как и договор дове­рительного управления имуществом, активно используются в международ­ной торговле.