5.2. Договорные формы международной торговли правами на результаты интеллектуальной деятельности

Международная торговля лицензиями. Реализация изобретений и иных технологических новшеств на коммерческой основе выступает в качестве одной из главных сфер приложения результатов научных исследований и разработок. Ведущей формой такой реализации является международная торговля лицензиями. Значительный интерес к подобного рода торговой деятельности обусловлен многими факторами и, в частности, уровнем современного научно-технического развития, стремлением к внедрению наукоемких технологий, усилением конкурентной борьбы на мировом рынке. Экономические исследования показывают, что международное лицензирование стало выступать одним из наиболее перспективных и действенных способов, обеспечивающих завоевание труднодоступных рынков. Подобное завоевание осуществляется посредством продажи ли­цензий с целью увеличения инвестиций и приобретения участия в со­здаваемых или уже действующих зарубежных предприятиях, особенно в тех странах, где не представляется возможным создание компаний с чи­сто иностранным капиталом. Учитывая подобную ситуацию, продавцы

лицензий ставят обязательным условием участие в капитале зарубежно­го предприятия, где будет осуществляться производство товаров по про­даваемой лицензии.

Международное лицензирование, кроме того, позволяет:

• преодолевать торгово-политические барьеры в иностранных госу­дарствах;

• ограничивать конкуренцию на мировых рынках и добиваться монопольного положения путем наложения запретов на сбыт ли­цензионной продукции вне оговоренной территории;

• содействовать расширению прямого товарного экспорта фирм-лицензиаров;

• расширять собственные научно-технические исследования по наи­более важным направлениям, экономя при этом на научно-иссле­довательских работах.

Наибольшее распространение в практике лицензионной торговли по­лучили исключительные и неисключительные (простые) лицензии. Тор­говля патентами (уступка патентов) на мировом рынке сегодня играет незначительную роль. Это объясняется тем обстоятельством, что в связи с усложнением научных исследований производство запатентованной продукции практически стало возможным только при одновременной передаче как прав патентообладателя, так и секретов производства, обес­печивающих освоение запатентованного технического решения.

При исключительной лицензии лицензиар передает лицензиату пра­во на использование изобретения, полезной модели или промышленно­го образца в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицен­зиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату.

При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензи­ату право на использование изобретения, полезной модели или промыш­ленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патен­том, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.

Исключительные и неисключительные лицензии в сбою очередь могут быть патентными, смешанными и беспатентными. Патентные лицензии характеризуются тем, что предметом лицензионного соглашения являют­ся права, подтверждаемые патентом. Предметом смешанной лицензии выступает сочетание прав, подтверждаемых патентом с ноу-хау. Беспатен­тная лицензия представляет собой договор на передачу ноу-хау.

Правовое регулирование отношений в сфере международной торговли лицензиями не отличается должной четкостью и простотой, что обуслов­лено, прежде всего, неразрешенными до настоящего времени противоре­чиями между монопольным характером интеллектуальной собственности,

принципами свободного движения товаров и услуг, правилами о пресече­нии недобросовестной конкуренции.

В TRIPS содержится ряд статей (8, 39, 40) направленных на смягче­ние антиконкурентной практики при предоставлении договорных лицен­зий. Так, согласно п. 2 ст. 8 TRIPS страны-члены вправе принимать над­лежащие меры, не противоречащие соглашению, если они необходимы для предотвращения злоупотребления правами интеллектуальной соб­ственности со стороны правообладателей или обращения к практике, которая ограничивает неоправданным образом торговлю или оказывает неблагоприятное влияние на международную передачу технологии. Ста­тья 40 TRIPS содержит правила по осуществлению контроля за антикон­курентной практикой в договорных лицензиях.

В странах—членах Европейского сообщества ограничения в области торговли лицензиями установлены законодательством о конкуренции ЕС. Так, в 1984 г. Инструкцией Комиссии ЕС 2349/84 было сформули­ровано групповое изъятие некоторым узко определяемым патенто-лицензионным соглашениям. Указанное изъятие содержит список пунк­тов, подпадающих и не подпадающих под изъятие из общего запрета, уста­новленного ст. 85(1)¹ Договора об учреждении ЕС².

Внутреннее российское законодательство, регулирующее отношения в области международной торговли лицензиями, весьма архаично. Оно большей частью представлено устаревшими и действующими в части не противоречащей российскому законодательству об интеллектуальной собственности союзными нормативными актами. Так, продолжают фор­мально действовать Инструкция о порядке работы по продаже лицензий и оказанию услуг типа инжиниринг, утвержденная приказом Государ­ственного комитета СССР по делам изобретений и открытий от 26 янва­ря 1979 г №11\ Примерный договор между советскими гражданами и/ или юридическими лицами о продаже/покупке исключительной лицен­зии на использование изобретения на территории СССР, утвержденный постановлением Госкомизобретений СССР от 27 июня 1991 г. №5 (11)⁴.

Международный франчайзинг. В практике мировой торговли и предпри-нимательства широко распространены договорные механизмы которые помогают созданию устойчивой сбытовой сети посредством ис­пользования юридической и хозяйственной монополии при осуществ-лении деятельности на договорной территории. Сущность указанных договорных механизмов, которые носят название франчайзинга, состоит в том, что одна сторона — франчайзер представляет другой стороне —фран­чайзи право (разрешение) на осуществление на определенной террито­рии предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности франчайзера. Основу указанной деятельности составляет предоставляемый франчайзером комплекс прав, позволяющий франчайзи производить или продавать товары либо оказывать услуги в соответствии с условиями до­говора франчайзинга.

Комплекс прав, предоставляемых франчайзером, как правило, вклю­чает:

• исключительные права на использование фирменного наимено­вания франчайзера, товарного знака или знака обслуживания;

• конфиденциальную информацию технического и коммерческого характера (ноу-хау);

• деловую репутацию франчайзера;

• иные имущественные права.

Международный франчайзинг предполагает создание франчайзером (как правило известной компанией) франчайзинговой (сбытовой) сети за рубежом путем заключения соответствующих соглашений с иностран­ными франчайзи. Создание франчайзинговых сетей за рубежом рассмат­ривают иногда как альтернативу инвестиционным формам расширения предпринимательской деятельности крупных корпораций, в частности транснациональной их разновидности.

В соответствии с классификацией, которой придерживается Комис­сия ЕС, различают три типа франчайзинга: промышленный, сбытовой и сервисный.

Промышленный франчайзинг характеризуется тем, что предметом соглашения, заключаемого между франчайзером и франчайзи выступает комплекс исключительных прав на использование товарного знака, изоб­ретения, дополняемый поставляемым франчайзером сырьем, материала­ми, технологией. Не исключается и передача ноу-хау.

Сбытовой франчайзинг предполагает сотрудничество сторон в торго­вой сфере. Здесь в рамках соглашения франчайзи получает исключитель­ное право на реализацию под товарным знаком франчайзера выпускае­мой им продукции. В данном случае франчайзи осуществляет часть функций поставщика, специализируясь на определенной продукции.

Сервисный франчайзинг реализуется в сфере оказания услуг и пред­полагает передачу франчайзером разработанной системы оказания Услуг под его фирменным наименованием и знаком обслуживания.

Отношения между франчайзером и франчайзи оформляются дого­вором франчайзинга¹, в котором помимо традиционных условий по­лучают закрепление требования по использованию передаваемого ком­плекса прав, оговорки об ограничении конкуренции, соблюдении конфиденциальности, положения об обучении персонала франчайзи. Договор заключается, как правило, на длительный срок, достаточный для того, чтобы стороны смогли окупить расходы, связанные с органи­зацией франчайзинговой сети и первоначальным продвижением това­ра на рынке.

В процессе реализации договорных условий стороны, являющиеся учатниками региональных или местных франчайзинговых ассоциаций, обязаны придерживаться положений этического кодекса, разработанно­го Международной ассоциацией франчайзеров.

Сфера общественных отношений, складывающихся в связи с осуще­ствлением деятельности в области международного франчайзинга, регу­лируется в основном нормами законодательства о конкуренции. Это ре­гулирование в рамках системы ВТО весьма мозаично, поскольку не существует каких-либо специальных правил, касающихся исключитель­но франчайзинга.

Большей упорядоченностью отличается законодательство ЕС, а так­же практика Суда Европейских сообществ. Следуя стандартной схеме групповых изъятий, Комиссия ЕС формулирует:

• условия, которые допустимы в той степени, в какой они касаются необходимости защиты интеллектуальной собственности фран­чайзера или сохранения имени и репутации предпринимателей, действующих на основе франчайзинга;

• перечень мер по ограничению конкуренции в сфере франчайзинга;

• требования, которые должны соблюдать участники франчайзинга в период действия соглашения².