61. Особенности реализации права в условиях отсутствия или неполноты правового регулирования (пробелов в праве). Пределы применения аналогии в правоприменительной форме реализации права.

Пробел в праве – отсутствие или существенная неполнота нормы права при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы или группы норм права. Однако быстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, ввиду этого существуют такие способы преодоления (но не устранения!!!!) пробелов:

1) толкование норм

2) конкретизация норм (например, разъяснение высшими судебными инстанциями)

3) применение аналогии закона или аналогии права.

Аналогия закона

– принятие решения при отсутствии нормы права на основе нормы, регулирующей близкие сходные отношения (!!! применяются не сходные нормы – это абсурд, норма не может быть сходна с отсутствующей - а нормы, регулирующие сходные отношения).

Аналогия права

- осуществление регулирования исходя из общих принципов права и смысла законодательства, в случае, если возникает необходимость регулирования и нормы отсутствуют, а также отсутствуют нормы, регулирующие сходные отношения или их нельзя применить.

Прямое указание на возможность применения аналогии закона и аналогии права содержится в Гражданском кодексе и Гражданском процессуальном кодексе. Соответственно, в гражданском праве и гражданском процессе применение аналогии права и аналогии закона допустимо.

Поскольку гражданско-процессуальные нормы применяются и к семейным правоотношениям, и к трудовым, то в данных отраслях аналогия закона и права тоже может иметь место, хотя напрямую возможность применения аналогии закона или права в семейном, трудовом праве не предусмотрена.

В административном же и уголовном праве аналогия закона и права противоречила бы сущности данных отраслей. Здесь применение закона или права по аналогии недопустимо. Что касается уголовного процесса, то непосредственно в Уголовно-процессуальном кодексе указание на возможность аналогии отсутствует, однако в доктрине аналогию закона и права признают допустимой.

62. Правоприменительные акты. Их понятие и место среди других правовых актов. Требования к актам. Виды, форма и структура правоприменительных актов.

ППА - один из видов пр. актов, официальный документ, изданный компетентным органом или должн. лицом по какому-либо делу (вопросу) в отношении субъекта или субъектов (конкретных) на основе пр. нормы. Они призваны применять юр. нормы к соотв. лицам.

Специфика:

1. Имеют индивидуально- опр. характер.

2. Явл. властными и обязательными для исполнения, за неисполнение – санкции.

3. Не содержат в себе пр. нормы.

4. Выступают в качестве юр. фактов, т.е. порождают правоотношения м/у тем кто применяет норму и тем к кому применяют норму.

5. Исчерпываются однократным применением.

6. Обеспечиваются гос. принуждением.

Классический правоприменительный акт должен обладать необходимыми внешними атрибутами (место и время вынесения, дата, подпись, печать, кем вынесен, ссылка на закон). Иметь внутреннюю структуру: части – описательную, мотивировочную, резолютивную, вводную.

Требования к актам:

- законность (соблюдение подведомственности и подсудности, соблюдение процессуальных норм, правильную квалификацию, прим. санкции).

- обоснованность – все выводы должны быть подтверждены.

- целесообразность – соблюдение принципа справедливости, индивидуализации ответственности, соразмерности.

Виды правоприменительных актов. Акты применения норм права отличаются большим разнообразием, поэтому они классифицируются по различным основаниям.

По отраслевому признаку они подразделяются на уголовно-правовые, гражданско-правовые, административно-правовые, финансовые и др.

По субъектам их издания — на акты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных; органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; акты президента, правительства, федеральных министерств и ведомств.

По юридической природе — на правоохранительные, правоисполнительные, правовосстановительные, правообеспечительные.

По последствиям — на правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие (например, приказ ректора о зачислении в вуз, об отчислении из вуза, о переводе с одной формы обучения на другую в том же вузе).

По форме выражения — на письменные и устные (например, штраф за неправильную парковку автомобиля, за безбилетный проезд в общественном транспорте, за переход улицы в неположенном месте); акты-документы и акты-действия. Акты-действия, в свою очередь, могут быть подразделены на словесные (распоряжение или резолюция руководителя подчиненному совершить определенное действие) и конклю-дентные, или молчаливые: разного рода указатели, сигналы, жесты, команды, символы, ясно показывающие намерения применить норму права (остановить автомашину, затормозить, свернуть в сторону), если требования будут нарушены. Отказ от выполнения всех этих знаков, указателей и сигналов влечет за собой юридическую ответственность (А.Д. Черкасов).

По названию акты применения права могут иметь форму указа, постановления, приказа, распоряжения, протокола, резолюции, разрешения, приговора, акта о наложении штрафа, указания и т.д. Нередко они совпадают с названиями нормативных актов. Важно, чтобы правоприменительный акт не содержал общего правила поведения.