Часть 1 статьи 6 гк закрепляет использование аналогии (гражданского) закона при пробелах;

Часть 3 статьи 23 гк к предпринимательской деятельности лиц принимаются нормы, которые принимаются к юридическим лицам.

Можно воспользоваться не всегда, (например, при отсутствие норм регулирующих похожие ситуации).

Аналогия права – это способ преодоления пробелов, когда правоприменитель для регулирования правоотношения, которые правоприменитель для регулирования правоотношения, которые не закреплены в юридических нормах, он отражается на принципах права.

Использование аналогии права требует высокой правовой культуры, юридической техники, чем к аналогии права (т.к. правоприменитель редко принимает, т.к. боятся, что решения могут отменить).

Часть 2 статья 6 гк возможность применения аналогии права существует.

Это способы практического устранения пробелов.

Применение права по аналогии (в некоторых сферах законодательства есть запрет на применение аналогии при пробелах.

(В отраслях публичного права – Уголовное право). Запрет там и тогда, когда речь идёт о применение мер государственного принуждения применения аналогии запрещается. (Например: нет преступления, если оно не указано в законе).

(Исключение, пример: применение в законе аналогии, УК 1922 года – допускал применение норм по аналогии).

Но всё же в науках существуют дискуссии, что аналогия применима к институтам общей части, смягчающее наказание.

6. Понятие и виды толкования норм права:

Вторая стадия правоприменительной деятельности – толкование.

Толкование (обычно) – это мыслительная деятельность по их уяснению (юридических норм), а в необходимых случаях и по их разъяснению содержания для их субъектов.

Это важная сфера деятельности т.к. вся сфера деятельности подвергается толкованию, из-за чего это?

Причины потребностей толкования:

1. Юридические нормы – общие абстрактные правила поведения, они фиксируют в своём содержании наиболее типичные важные особенности правоотношения (т.е. устанавливаются общие модели поведения). Любое правоотношение неповторимо – так как содержат массу индивидуальных особенностей.

Цель: а подпадает ли правоотношение под содержание правового отношения, под действия тех или иных норм. В какой части распространяются?

2. Юридические нормы, позитивные право – это системное образование, следовательно, взаимодействуют друг с другом. Чтобы правильно применить норму, необходимо выяснить её положение в системе. Это невозможно без толкования;

3. В процессе создания юридических норм используется многозначные слова, выражения, термины. В каком значении использованы категории, (субъектом правотворчества), какое значение их правоприменитель вложил. Без этого нельзя обойтись, без толкования.

(Пример: понятие «потребитель» в различных сферах законодательства разные понятия. Потребитель (по закону о защите прав) – это то, что не является предпринимательством.

В другой сфере потребитель – это юридические лица (а не физические).

4) Из-за изъянов (недостатков) юридической техники субъекты правотворчества, следовательно, формулировки имеют расплывчатый характер.

(Пример: статья 3 так как – запрещение дискриминации в труде).

Никто не может быть ограничен, независимо от пола…

- Воспитание ребёнка это права или обязанности.

Виды толкования:

1. В зависимости от того к кому обращён результат толкования.

а) Толкование – уяснение. Субъект толкует норму для себя (пример: сам читаешь, уясняешь норму);

б) Толкование – разъяснение. Субъект толкует норму для иных лиц, субъектов. (Пример: когда обращаются с просьбой объяснить норму).

2. По объёму результатов толкования:

а) Буквальное;

б) Расширительное;

в) Ограничительное.

Буквальное – это тогда, где результат толкования полностью соответствует словесной формулировки (конституционные нормы).

(Пример: глава РФ – президент).

По общему правилу принадлежат «закрытые перечни» толкуются буквально.

(Статья 105 УП «Ответственность за умышленное убийство».

Предусматривает перечень смягчающих обстоятельств, расширить формулировку нельзя). Закрытые когда есть.

Расширительное – это когда результат, смысл толкуемой нормы шире, чем её словесная формулировка.

(Пример: все равны перед законом и судом, когда люди взаимодействуют с органами государственной власти – они равны. Расширительно толкуем тогда, когда есть открытые перечни); (статья 61 УК определяет смягчающие обстоятельства, часть 2 статья 11 Конституции РФ, не только органы субъектов, но и другие органы: Федеральные).

2. Ограничительное толкование тогда, когда смысл нормы уже, чем её словесная формулировка.

(Пример: статья 151 УК вовлечение несовершеннолетних в совершение систематического употребления алкоголя, занятие проституцией).

Каждый субъект может быть привлечён к ответственности даже несовершеннолетний, привлекаемый другого несовершеннолетнего. Мы можем толковать ограничительно, так как только совершеннолетний.

3. В зависимости от юридической силы результатов толкования:

1. Юридически обязательное (официальное) толкование, которое даётся специально уполномоченными субъектом и результаты которого обязательны для использования субъектами, которыми эти результаты адресованы.

В зависимости, на какой круг субъектов распространяется результаты:

а) Нормативное официальное толкование;

б) Казуальное официальное толкование.

Официальное нормативное толкование, оно распространяется на неперсонифицированный круг субъектов, рассчитано на заранее неограниченное число случаев их использовании.

(Пример: конституционный суд даёт толкование, обязательное для всех субъектов).

Официальное казуальное толкование - это, когда результаты обязательны лишь для конкретного юридического дела и для персонифицированных субъектов).

(Пример: суд, рассматривающий конкретное гражданское дело).

2. Юридически необязательное (неофициальное) толкование. Этот вид деятельности могут занимать любые субъекты без наличия полномочий, поручения. Результат юридической силы не образуют.

1. В зависимости от точности, адекватности толкования:

а) Объединенное;

б) Компетентное;

в) Доктринальное толкование.

Объединенное даётся лицами, не обладающими специальными юридическими значениями;

Компетентное даётся субъектами, у которых есть (обладающими) специальными юридическими знаниями, обычно занимающиеся профессиональной юридической деятельностью.

(Пример: толкование адвокатов).

Доктринальное толкование даётся юристами учёными. Имеет высокий авторитет, несмотря на его юридическую необязательность, к ним обращаются.

Способы толкования (использование приёмов, правил).

В литературе нет единства мнения.

1. Грамматический способ;

2. Систематический способ;

3. Исторический способ;

4. Теологический (целевой) способ (теология – учение о цели);

5. Специальный юридический способ;

6. Логический способ.

1. Грамматический способ – содержание юридической нормы, смысл уясняется в результате анализа словесной структуры текста. (Любая норма всегда выражается словесно). Толкователь анализирует структуру.

(Пример: союз «и» соединительный/разделительный, статья 8);

2. Систематический способ, когда смысл юридической нормы выясняется путём (выяснение места) определения места функций в системе других юридических норм).

(Пример: статья 151 УК – ограничительное толкование.

3. Исторический, когда уяснение смысла юридической нормы происходит уяснением причин и условий, которые породили данную норму, сопоставления её текста с текстом ранее действующих норм этому вопросу.

(Пример: вчера законодательное собрание Омской области. О прекращении полномочий депутата, ФЗ «об общих принципах организации, 7 мая 2003 г. были внесены изменения: пункт 1 статья 12 депутат законодательного органа субъекта федерации не может быть депутатом, если совмещается государственная должность.

Но: статья 2 ФЗ, который внёс изменения, настоящий закон вступает в силу после опубликования (в мае), следовательно, депутаты, которые были избраны до срока – не попадают под увольнение. С такой формулировкой выступил один из депутатов. До момента вступления закона, эти ограничения действовали.