32.Основные стадии правотворческой деятельности.

Правотворчество – это такая правовая форма государственной деятельности, которая состоит в принятии уполномоченными государственными органами (или другими субъектами с санкции государства) решений об установлении, изменении или отмене норм права и юридических пределов их действия.

Правотворчество осуществляется как юридически оформленная процедура. Правовая регламентация правотворческого процесса зависит не только от уровня правовой культуры в стране, но и от правотворческого органа. Учитывая важность принятия нормативных правовых актов высшими органами власти, конституция закрепляет наиболее существенные стороны законодательного процесса.

Правотворческий процесс во всех государственных органах проходит четыре основные стадии:

1)подготовка проекта нормативного правового акта (решение о разработке проекта и включение его в перечень мероприятий правотворческого органа);

2)обсуждение проекта обязательно самим правотворческим органом с возможным привлечением к этой работе экспертов, ученых и других лиц, решением о предварительном всенародном обсуждении;

3)голосование или единоличное решение, т.е. принятие проекта или отказ в его одобрении;

4)оглашение нормативного правового акта в случае его принятия.

Эта процедура зависит от вида нормативного правового акта и уровня его открытости. Например, в нормативных актах высших органов власти и управления могут быть фрагменты, адресованные ограниченному кругу субъектов, а некоторые ведомственные нормативные правовые акты могут быть полностью секретными и доводиться до сведения адресата в особом порядке.

Правотворческий процесс представляет собой определенный официальный порядок осуществления последовательных нормотворческих действий. В зависимости от субъекта правотворчества этот процесс имеет особенности. Например, правотворчество высшего органа власти начинается с законодательной инициативы – особого права определенных субъектов представить проект закона, который обязательно должен быть рассмотрен законодательным органом. Правом законодательной инициативы обладают: 1)Президент РФ; 2)Совет Федерации; 3)члены Совета Федерации; 4)депутаты Гос.Думы; 5)Правительство; 6)Представительные органы субъектов федерации; 7)Конституционный Суд; 8)Верховный Суд; 9)Высший Арбитражный Суд. 7,8,9 – по вопросам их ведения.

Инициатива принятия подзаконных нормативных актов может быть проявлена разными субъектами, но обязанность соответствующего государственного органа рассмотреть этот проект возникает только на основе специального решения руководителя этого правотворческого органа. Например, сотрудник или группа сотрудников ФСБ может предложить проект нового ведомственного нормативного правового акта, но он будет включен в правотворчество этого ведомства только на основе решения Директора ФСБ.

33.Формы (источники) права: понятие, основные виды, их характеристики.

Форма (источник) права – это способ внешнего выражения, закрепления права, возведения в право государственной воли. Право не может выступать регулятором общественных отношений без его внешнего оформления в соответствующих документах, актах. Право должно быть закреплено, сформулировано.

Содержание права, как правило, составляют нормы – общеобязательные правовые требования, которые являются правовым средством государственного регулирования общественных отношений. Для его закрепления используются различные формы права. Содержание права, облекаемое в разные формы, имеет особенности. Судебный прецедент как форма права используется для закрепления такого содержания права, которое составляют не правила поведения, а решения по конкретным делам, объявляемые образцами для последующего рассмотрения других конкретных дел. Нормативный правовой акт как форма права закрепляет иное содержание – нормы права – правила поведения, формулируемые компетентными государственными органами и оформляемые в актах различных наименований и различной юридической силы.

Форма права и его содержание взаимосвязаны, взаимообусловлены. Форма всегда имеет содержание. Содержание права невозможно без той формы, в которую оно заключено и с помощью которой существует и действует. В связи между формой и содержанием права определяющую роль имеет содержание. Форма права свидетельствует о том, каким конкретно способом государство создает право. От выбора форм права зависят особенности права данной страны, действие механизма правового регулирования общественных отношений.

С понятием «форма права» тесно связаны такие понятия, как «правовая система» и «правовая семья». Понятие «правовая система» применяется для обозначения всей совокупности форм права, характеризующей особенности источников права конкретной страны. Понятие «правовая семья» шире и охватывает несколько сходных правовых систем разных стран. Например, Рене Давид к правовым семьям современного мира относит: романо-германское право (которое еще называют континентальным), сложившееся на основе римского права; общее право, создаваемое судами; философическое право (связанное с религией), к которому относится мусульманское и индусское право; иудейское право.

К основным формам права принято относить: 1)правовые обычаи; 2)судебные (юридические) прецеденты; 3)нормативные договоры; 4)нормативные правовые акты.

1)Правовой обычай – это обычай, который государство санкционирует как общеобязательное правило, придает ему правовое значение (он качественно отличается от обычая как вида социальных норм).

Нужно различать правовой обычай, санкционирование которого осуществляется путем включения в текст закона (он становится в этом случае частью нормативного акта), от правового обычая, на который в нормативном акте дается лишь ссылка (без воспроизведения его содержания). Именно последний является самостоятельной формой права. Государство путем отсылки санкционирует обычаи, которые не противоречат законодательству, нравственным устоям. Не является правовым обычаем запрещение следовать какому-либо обычаю. Санкционирование обычая как специальной формы права, способа правотворчества дает основание правоохранительным органам опираться на этот обычай при рассмотрении конкретных дел.

В ст.5 ч.1 ГК РФ законодатель вводит новеллу, предусматривая обычай делового оборота, который признается сложившимся и широко применяемым в какой-либо области предпринимательской деятельности правилом поведения, не предусмотренным законодательством и даже не зафиксированным в документе. П.2 этой статьи устанавливает пределы для реализации: «Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются».

Правовые обычаи широко применяются в Англии, США, государствах Азии, Латинской Америки.

2)Юридический (судебный) прецедент. Это единственная форма права, которая содержит не правило поведения, а решение по конкретному делу, которому государство придает значение образца, обязательного для рассмотрения последующих аналогичных дел. Общеобязательное значение конкретного решения не содержит нормы, а является своеобразной формой правообразования, правотворчества.

В Англии судебный прецедент является основным источником права. В английской правовой системе нет деления на публичное и частное право, на такие отрасли, как гражданское, торговое, административное и др. Оно имеет особенности не только в структуре (делится в основном на общее право и право справедливости), но и в системе понятий, отдельные из которых непереводимы на понятия других правовых систем.

Есть своеобразная иерархия прецедентов: некоторые из них устанавливаются решением палаты лордов. Они обязательны для всех судов, как и решения апелляционного суда. Решения высокого суда правосудия обязательны для низших судов. Решения других судов обязательных прецедентов не создают.

Особенность прецедента как формы права в том, что он содержит не мотивировку решения, а лишь приказание о его исполнении. Изложение судьей причины принятия решения содержит указание на принципы английского права, комментарии, которые могут выходить и за рамки данного дела. Эти правила прецедента действуют и в общем праве и в праве справедливости.

Эта форма права действует во многих странах – Австралия, Дания, Ирландия, Исландия, Канада, Новая Зеландия, Норвегия, Швеция, США. Прецедентное право является частью правовых систем стран, которые были колониями Британской империи.

3)Договор нормативного содержания. От всех других договоров правовой сферы договор нормативного содержания отличается тем, что является формой права. Содержание такого договора составляют нормы права. От иных основных форм права договор нормативного содержания отличается тем, что в его создании участвует как минимум две стороны, которые оформляют правила для урегулирования определенных отношений. Хотя бы одна из этих сторон должна иметь правотворческие полномочия.

Договоры нормативного содержания в любой правовой системе не занимают главного места. Например, в государствах с федеративным устройством такие договоры могут быть важным элементом в системе источников конституционного права. Договор о разграничении полномочий между общефедеральными органами государственной власти и другими органами власти в РФ был заключен в 1992г. и нашел отражение в Конституции 1993г. После ее принятия начались массовые заключения договоров РФ со своими субъектами – республиками, а затем и с другими субъектами федерации (краями, областями).

Коллективный договор как источник права сохранился в России (ст.40 Трудового кодекса РФ, Закон «О коллективных договорах и соглашениях» от 11 марта 1992г.).

В некоторых отраслях права, например в уголовном, процессуальном, такой источник права не возможен.

Конституция РФ (п.4 ст.15) устанавливает, что общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ являются составной частью законодательства России, а в случае коллизии имеют приоритет. Любой договор, ратифицированный РФ, можно бесспорно отнести к этой части источников права страны.

Всякий ратифицированный международный договор относится к договору нормативного содержания независимо от сферы отношений, которые им регулируются. Но не всякий документ, принимаемый государствами и фиксирующий соглашения между ними, будет источником права, а только такой, в котором закрепляются нормы, регламентирующие эти отношения.

4)Нормативные правовые акты. Нормативно-правовой акт – это акт государственного органа (или санкционированный им), который оформляет создание, изменение или отмену норм права и устанавливает юридические пределы их действия во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Это основная форма права во многих странах мира, в том числе и в России. Главная особенность этой формы права состоит в том, что она является непосредственным результатом правотворческой деятельности государственных органов, в актах которых содержатся нормы права и определяются пределы их действия.

Нормативные правовые акты – это государственные акты. Правовыми актами государства являются лишь такие акты, в которых либо закреплено само право (его нормы), либо оформлено решение о реализации юридических норм применительно к конкретному делу, случаю.

Разнообразие нормативных правовых актов зависит от особенностей механизма государства, места в нем правотворческих органов. Нормативные правовые акты разных государственных органов имеют неодинаковую юридическую силу, находятся в иерархической связи, как и органы, их принимающие. Это значит, что нормативный правовой акт вышестоящего органа государства имеет большую юридическую силу и акты нижестоящих правотворческих гос.органов не должны им противоречить, изменять, отменять.

Нормативные правовые акты (НПА) имеют не только разную юридическую силу, но и наименование: законы, уставы, ордонансы, кодексы, декреты, законы-декреты, указы, постановления, приказы, инструкции, указания и т.д. Сложность ориентации в формах права одной страны может быть вызвана тем, что разные нормотворческие органы принимают нормативные правовые акты, используя одно наименование. Оно усугубляется еще и тем, что один правотворческий орган зачастую облекает правовые нормативные и ненормативные, т.е. индивидуальные, акты в документы с одинаковым наименованием.

Например, приказом ФСБ оформляются и нормативные правовые акты, и правовые акты, не содержащие нормы права, являющиеся средством для правореализации. К форме права относится только нормативный приказ. Так, не все указы Президента РФ являются составной частью законодательства, а только такие, которые имеют нормативное содержание. Индивидуальные правовые акты (независимо от возможного совпадения их наименований с нормативными) не входят в систему источников права.

Место нормативного правового акта в их системе имеет значение не только для определения его юридической силы, но и для правильного определения сферы его действия. Так, например, не могут распространять нормативное действие на всю территорию государства акты, принятые его местными органами. При федеративном государственном устройстве система нормативных правовых актов включает нормативные акты общефедеральных государственных органов (которые имеют свою иерархию) и нормативные акты субъектов федерации. Основные виды НПА: законы и подзаконные акты.