- •1. Правовой обычай и правовая доктрина.
- •2.Функции права.
- •1. Понимание источника права.
- •2. Понятие правоприменения. Необходимость правоприменения.
- •1. Мусульманское право. Индусское право. Дальневосточное право.
- •2. Традиционная правовая система.
- •1. Понятие правонарушения. Состав правонарушения.
- •2. Презумпции и фикции.
- •1. Проблемы деления права на частное и публичное.
- •2. Понятие и признаки права (традиционный позитивистский подход).
- •1. Понятие «система права». Соотношений понятий «система права» и «система законодательства», «система права» и «правовая система».
- •2. Юридические факты. Юридический состав. Виды юридических составов.
- •1. Правонарушение: понятие и признаки.
- •2. Юридическая техника.
- •3. Техника в зависимости от характера содержания юридического акта делится:
- •1. Концепция правоотношения.
- •2. Пробелы в праве и их виды. Англо-саксонская правовая система и проблемы в праве.
- •1.Правовые конфликты и коллизии в праве.
- •2. Договорная теория происхождения государства.
- •1. Понятие нигилизма. Правовой нигилизм и пути его преодоления.
- •2 Инкорпорация и кодификация как виды систематизации законодательства
- •1. Понятие и формы реализации права.
- •2. Формационный и цивилизационный подходы к типологии государства: анализ и критика.
- •1. Элементы механизма правового регулирования.
- •2. Законность. Проблемы понимания законности.
- •1. Формы Российского государства на современном этапе.
- •2. Юридическая ответственность. Виды юридической ответственности.
Контрольно-измерительный материал №28
1. Правовой обычай и правовая доктрина.
Правовой обычай формируется, вырабатывается в процессе жизнедеятельности.
Историческая школа права рассматривала обычай как основной источник права, считая его наивысшей формой народного духа. Представители исторической школы права утверждали, что обычай приобретает обязательную силу не от государственной власти, а от народного правосознания. В Германии в XIX в. считали, что обычай и нормативный акт равны по юридической силе. Но это не так. Если с этим согласиться, то нормативный акт не может заменить обычай. Но государственная власть вправе закрепить те или иные общественные отношения посредством нормативных актов. Существовало мнение, что обычай надежнее закона. Правовые обычаи, развиваясь в каждом народе, в каждой стране, являются отражением исторических и национальных особенностей. Обычаи - это средство поддержания национального духа.
С точки зрения нормативизма и с точки зрения социологической школы права правовой обычай также трактовался по разному.
С точки зрения нормативизма обычай признается правовым, если он обеспечивается государственным принуждением, юридической санкцией. То есть сила обычая основывается на авторитете государственной власти. Государственная власть правомочна упразднить обычную норму, отменив её законодательным порядком, но она также может дать ей силу, снабжает её средствами юридической защиты.
Обычай - это такое же государственное веление, но это веление выражается в виде санкционирования, то есть согласия с уже сложившимися правилами поведения. Если государство сочтет то или иное правило поведения важным в жизни общества и государства, оно придает ему форму нормативного акта. Следовательно, с точки зрения нормативизма обычай нуждается в правовой норме (как правило отсылочной норме), которая бы указывала на возможность применения обычая. Таким образом, правовой обычай представляет собой две нормы - обычая и закона в качестве составляющих элементов, образующих единое целое.
Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина). В России в юридической практике широко используются научные комментарии к различным кодексам, но они применяются как справочный, консультационный материал, ссылаться же на комментарий при разрешении судебных споров и при обосновании принятых решений нельзя.