Основные понятия мчп

Общие положения

Госдума приняла изменения в ч.3 ГК РФ. Бахин прислал проект ФЗ, его надо знать. В презентацию эти изменения пока не включены.

МЧП знает два метода регулирования - прямой и коллизионный. Метод правового регулирования - это понятие общеправовое, а не понятие МЧП. Прямой метод предполагает прямое установление законодателем, как будут регулироваться отношения с иностранным элементом. В сфере иностранных инвестиций законодатель право выбирать не будет, он просто скажет, что иностранные инвестиции в стране будут регулироваться моим правом. Коллизионный метод предполагает, что законодатель устанавливает правило определение применимого права. Оба метода широко используются законодателем.

Некоторые "специалисты" говорят, что в МЧП главный метод - коллизионный, а МЧП - это коллизионное право. Этот подход не верен, потому что главное - это то, что МЧП регулирует отношения с иностранным элементом. А то, как МЧП это делает, неважно. И в том, и в ином случае это будут отношения с иностранным элементом. Государство свободно опрелеляет, что определенный вопрос регулируется прямым или коллизионным методом.

От коллизионного метода есть производное понятие - коллизионная норма. Это одно из основных понятий МЧП.

Ст.1224 ГК РФ - право, подлежащее применению к отношениям по наследованию. Это самая простая и типичная коллизионная норма. "Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей", - говорит ст.1224 ГК РФ. Тут про наследование ни слова. Тут говорится только о применимом праве.

Правовая норма состоит из гипотезы, диспозиции и санкции. В коллизионной норме, по мнению специалистов, нет ни одного, ни другого, ни третьего. Коллизионная норма состоит из "объема" и "привязки". Объем - это те отношения, которые законодатель хочет урегулировать. Привязка - это право, которое должно регулировать эти отношения.

В ст.1224 ГК РФ привязка выглядит не как "право такой-то страны", а абстрактно "право страны", которое определяется по последнему месту жительства наследодателя.

По мере развития коллизионные нормы усложняются. В одной норме может быть несколько объемов и несколько привязок.

Кто-то ищет в коллизионных нормах диспозицию и санкцию. Бахин говорит, что это неправильно.

Кто-то еще говорит, что коллизионная норма - это не материальная норма, а процессуальная. Почему? Потому что она адресована правоприменительному органу. Бахину кажется, что это грубейшая ошибка. Разве эта норма адресована только правоприменителю? Любому она адресована. Неопределенному кругу лиц.

Коллизионная норма - это специфический инструмент. Другое дело, что есть позиция, что коллизионная норма - это вообще не правовая норма. Это тоже неправильно. Да, может быть так, что коллизионная норма будет регулировать применимое право внутри страны, где существует несколько правовых систем.

Далее. Мы сказали, что коллизионная норма состоит из объема и привязки. Сейчас мы будем рассматривать самые распространенные коллизионные привязки. Эти коллизионные привязки юристы стали искать с древнейших времен. Римские юристы еще стали искать, как правоотношение привязать к правопорядку того или иного государства. Поэтому каждая коллизионная привязка имеет латинскую формулу.

Lex personalis

Самая древняя коллизионная привязка - это личный закон физического лица (lex personalis). Личный закон физического лица проявляется в нескольких формах. Lex patriae (закон гражданства - применяется право того государства, где гражданин имеет гражданство), lex domicillii (закон места проживания - применяется то право, где гражданин живет). Некоторые государства (Россия) применяют лекс патриэ, западные государства применяет лекс домицилли, а есть смешанные государства.

Ст.1195 - Личный закон физического лица - личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой он имеет - это лекс патриэ.

Ст.1224 - Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию - это лекс домицилли.

Lex societatis

Следующая коллизионная привязка - личный закон (стАтут) юридического лица (lex societatis). Разные государства применяют разные разновидности этой коллизионной привязки. Мы говорим пока только о трех. Есть еще четвертая, но мы пока о ней говорить не будем (скажем о ней, когда будем говорить о правовом статусе юрлица).

Первый принцип - принцип инкорпорации (место регистрации): личным законом юрлица считается право того государства, где юрлицо создано, где утвержден его устав. Противники этого принципа говорят, что юрлицо может зарегистрироваться в одном государстве, а осуществлять деятельность в другом государстве.

Второй принцип (в противовес принципу инкорпорации) - принцип оседлости: личным законом юрлица считается право того государства, на территории которого это юрлицо находится. Применить такую коллизионную привязку непросто, ибо как определить, где юрлицо находится. Говорят: где орган действует. Но различают статутарную и фактическую оседлость: орган может быть формально в одном месте, а действовать в другом. Большинство европейских стран использует этот принцип.

Третий принцип - принцип места осуществления деятельности. Такой вариант используют развивающиеся страны, борясь с оффшорами. Но с этой коллизионной привязкой тоже есть проблемы. А если юрлицо на территории нескольких стран действует? Пытаются говорить об "ОСНОВНОЙ деятельности". Но "основных" видов деятельности может быть много, или может быть несколько одинаковых используемых видов деятельности.

Эта коллизионная привязка определяет объем дееспособности, способ определения дееспособности и многие-многие другие вопросы.

В ст.1202 ГК РФ (не изменили ее проектом ФЗ) - личным законом юрлица считается право страны, где учреждено юрлицо (принцип инкорпорации).

В РФ применяется и принцип места осуществления деятельности (ст.1211 ГК РФ). Она говорит о "праве страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны".

Lex rei sitae

Следующая коллизионная привязка - закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Это самая старая привязка. Но он утвердился не сразу. Он конкурировал с личным законом собственника.

Ст.1205 ГК РФ - общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам. Эта статья изменена. Там теперь ст.1205 говорит только о праве собственности, а в ст.1205.1 (добавлена) раскрывает, к чему применяется применимое право (осуществление, защита вещных прав и т.д.). Применимо право той страны, где имущество находится.

Ст.1206 ГК РФ - право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав. Ее тоже изменили.

Lex voluntatis

Следующая коллизионная привязка - закон, избранный сторонами (lex voluntatis). Ее называют еще "автономией воли сторон". Эта привязка непросто прокладывала себе дорогу. Нужно понимать, что автономия воли не безгранична. Но мы об этом будем говорить несколько позднее.

Ст.1210 ГК РФ - стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Внесены существенные изменения в ст.1210 и ст.1211 ГК РФ.

Lex loci actu

Следующая коллизионная привязка - закон места осуществления акта (действия) (lex loci actu). Она может существовать в общем виде, как мы ее назвали. Но чаще всего она существует в более узком виде: закон места осуществления конкретного акта (действия).

Первый вид этой привязки - форма акта определяется законом местом его совершения (locus regit actum). Ст.1209 ГК РФ - форма сделки подчиняется праву страну, подлежащему применению к самой сделки. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

Ушло требование обязательной письменной формы внешнеторговой сделки. Однако СССР сделало оговорку при подписании Венской конвенции 1980 года, где потребовала обязательную письменную форму. Теперь нужно убрать эту оговорку.

Второй вид этой привязки - закон места заключения сделки (lex loci contractus). Сначала часто эту привязку использовали. А потом стали понимать, что место заключения сделки подчас вообще могло быть произвольным и неосознанным. Поэтому стали все реже и реже использовать эту привязку. Однако эта привязка осталась в Минской конвенции 1993 года в ст.41 - права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В Кишиневской конвеции 2002 года эта привязка осталась.

Третий вид этой привязки - закон места исполнения контракта (lex loci solutionis).

Ст.1211 ГК РФ - в отношении договора строительного подряда - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

Пример. Товар следует от фирмы А к фирме Б. Товар хрупкий. Избрано право продавца А. Товар хрупкий. Продавец упаковывает его в сено и солому. А в государстве, где фирма Б, запрещена упаковка из сена и соломы. На таможне товар разворачивают. Кто виноват: А или Б? Продавец скажет покупателю: а что же ты не предупредил меня о сене и соломе? А покупатель скажет в ответ: ну ты же знал, куда везешь товар. А продавец в ответ говорит: мое право применяется к договору, откуда я должен был знать?

Раз А взялся доставить товар в государство Б, то он должен был доставить её с соблюдением права Б. Это если Венская конвенция 1980 года применяется.

Четвертый вид этой привязки - закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).

Ст.1219 ГК РФ содержит эту привязку. Применяется право той страны, где имело место обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Если вред приченен в другой стране, то её право может быть применено, если причинитель вреда предвидел или должен быть предвидеть, что вред наступит в этой стране. Там изменения внесены.

Пятый вид этой привязки - закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Ст.156 СК - форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ. Почти везде такая же привязка.

Договор о правовой помощи между РФ и Латвией от 03.02.1993 года - форма заключения брака определяюется законодательством договаривающейся стороны, на территории которого заключен брак.

Lex venditoris

Следующая коллизионная привязка - закон страны продавца (lex venditoris). Название осталось прежним, но эта привязка уже распространяется на любую коммерческую сделку. Надо было по-хорошему назвать эту привязку "закон страны той стороны сделки, которая осуществляет основное исполнение".

Когда выбирали между продавцом и покупателем в купле-продаже, долго спорили, и только в 1956 году Гаагская конвенция о праве, подлежащем применению к купле-продаже движимых материальных вещей. Ни СССР, ни РФ к ней не присоединялись. Поэтому перевода официального нет. Если стороны не избрали применимое право, то применимое право то, которое продавца. Почему? Потому что на продавца бОльшее бремя: ему надо товар найти, упаковать, перевезти и т.д., а покупателю - только заплатить. Однако есть исключения из этого правила. Если продавец приехал в страну покупателя и заключил договор на условиях, в основном продиктованных покупателем, то применимым правом будет право покупателя.

К этой конвенции мало кто присоединился. Но ее положения были широко использованы в национальных законодательствах многих государств.

Ст.1211 ГК РФ - применимое право к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права - там перечень, чье право применяется к определенному виду договора. Там 19 конкретных коллизионных привязок. В новой редакции там что-то изъято из этого перечня.

Мы можем сказать, что это по сути не закон страны продавца, а закон главного действующего лица по сделке. Но латинская формула лекс вендиторис по-прежнему употребляется широко.

Lex causae

Следующая привязка - закон тесной связи (lex causae). В западных доктринах долгое время развивалась теория о тесной связи правоотношения с правопорядком. Каждая сделка внутренне связана с определенным правопорядком. Задача законодателя - найти связь между существом сделки и правопорядком, который должен регулировать такую сделку. В РФ и СССР к этой идее относились скептически, и говорили, что закон тесной связи - это отсылка в никуда, ибо мы говорим судье: ищи правопорядок, с которым сделка связана. Тогда судья начинает осуществлять несвойственную ему функцию: поиск тесной связи. Поэтому РФ и СССР забили на эту тему. Но в ч.3 ГК РФ принцип тесной связи был объявлен главным коллизионным принципом российского права.

Ст.1211 ГК РФ - при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению права к договору применяется право страны, с которой договор наиболее связан. Таким правом считается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Иными словами, тесная связь определяется по праву страны продавца.

Как мы помним, там потом (в ст.1211) идет перечень. Но перечень содержит только контрактные обязательства. Но ст.1186 ГК РФ (провозглашающая закон тесной связи главной коллизионной привязкой) говорит о тесной связи между гражданско-правовым ОТНОШЕНИЕМ (!) и страной.

Новый вариант ст.1211 ГК РФ теперь о тесной связи (п.1) вообще не говорит. Но ст.1186 осталась неизменной. Ст.1211 говорит только о контрактных отношениях (где теперь о тесной связи не говорится), но ст.1186 до сих пор применяется (а она как раз говорит о тесной связи).

Ч.9 ст.1211 ГК РФ в новой редакции говорит, что если договор более тесно связан с правом иной страны, чем той, которая указана в перечне, то применяется право этой иной страны. Тут тесная связь осталась. Кроме того, ч.9 говорит, что тот перечень далеко не факт, что будет безусловно применен. Может быть будет выяснено из совокупности обстоятельств, что договор теснее связан с другой страной.

Lex flagy

Следующая коллизионная привязка - закон флага (lex flagy). Для воздушных и морских судов применяются. Правильнее было бы наименовать "закон национальности судна".

Ст.415 КТМ - право собственности и другие вещные права на судно, возникновение и прекращение таких прав определяется законом государства флага судна.

В мире развита практика "подставных" (удобных) флагов. Это порождает целые букеты юридических проблем, связанных с выполнением этим судном требований, касающихся безопасности судна, соблюдение трудового законодательства в отношении экипажа. Ведущие державы борятся с подставными флагами, но практика эта продолжается. Эта практика предполагает "продажу" права использовать на судне флаг государства, с которым "удобно" взаимодействовать по причине халатного отношения государства к нормативным предписаниям к суднам. Эти государства, как правило, наибеднейшие, поэтому ведущие державы не рискуют лишать эти государства последнего источника дохода.

Lex fori

Следующая коллизионная привязка - закон суда (lex fori). Это по совместительству принцип МЧП. Когда устанавливается, что тот или иной вопрос будет разрешаться по праву страны, на этот вопрос отвечает данна привязка. Lex arbitri - часная разновидность данной привязки (право страны, где сидит арбитраж).

Ст.14 Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 (РФ присоединилась к ней) - орган судебной власти, исполняющий судебное поручение, применяет при том, что касается подлежащих соблюдению формальностей, законодательство своей страны. Однако в случае, если запрашивающий компетентный орган власти просит о соблюдении особой формы, такая просьба удовлетворется при условии, что указанная форма не противоречит законодательству запрашиваемого государства.

Мы об этом говорили.

На этом мы рассмотрение коллизионных привязок закончили. Около 10 (может чуть больше) должно получиться.

Lex monetata

Еще есть коллизионная привязка - лекс монетата (закон валюты долга - применяется право того государства, в валюте которого выражен контракт), но она очень узко применяется. Часто это применяется к сделкам, касающемся собственно валюты. Есть еще привязки, но они редко используются.

Где могут содержаться коллизионные нормы? Мы видели, что коллизионные нормы могут содержаться в национальном законодательстве (ГК, СК, КТМ). Но коллизионные нормы могут содержаться и в МД (Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года, Минская конвенция и др.). В чем разница между договорными и национальными коллизионными нормами? Национальная коллизионная норма может быть изменена по усмотрению государства. Договорная коллизионная норма будет применяться всеми государствами, которые присоединились к МД. В одностороннем порядке не применять такую норму государство не может (кроме как выйти из МД). Кроме того, право толкования будет осуществляться по правилам МП.

Чаще всего право толкования дается судебному органу (международному суду). Часто пишут: споры, касающиеся толкования и применения настоящего договора, передается на рассмотрение в Международный суд ООН. Толкование, данное МС ООН, будет обязательным для всех государств-участников такого МД, несмотря на то, что спор возник лишь между двумя государствами.

Коллизионные нормы также деляться на односторонние и двусторонние. Односторонняя норма прямо указывает на применимое право (к зарегистрированному в РФ применяется право РФ, например). Двусторонняя норма содержит принцип, который определяет применимое право (ст.1224 по наследству, например). Большинство коллизионных норм двусторонние.