Семейное право и наследственное право

Семейное право

Это самый сложный вопрос по МЧП, но мы его вскользь пройдем, ибо постичь это подробно за 2 лекции невозможно.

Это самая консервативная часть любой правовой системы, ибо здесь - традиции, обычаи, религия, климат и прочее.

Следствием этого является то, что сближение законодательств национальных идет очень медленно или вообще не идет.

Некоторые организации (в том числе и Гаагская конференция по МЧП) предпринимали попытки унификации семейного права. Но эти попытки были неудачными.

Но семейное право - это не такая уж и узкая сфера. Например, в части прав ребенка есть Конвенция о правах ребенка, где унификация серьезная.

Есть Конвенция о гражданстве замужней женщины (ни вступление в брак, ни его расторжение, ни перемена места жительства мужа не влияет на гражданство жены). Но в некоторых государствах принцип "гражданство жены следует за гражданством мужа" сохраняется.

У нас в РФ есть СК, где расположены и коллизионные, и материально-правовые нормы семейных правоотношений. В СК есть специальный раздел 7 "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и апатридов" (ст.156-167 СК).

Заключение брака

Вопрос - наличие формальных условий вступления в брак. Первое формальное условие - достижение вопроса брачного совершеннолетия. Проблема в том, что в разных государствах возраст разный.

В большинстве стран такой возраст - 18 лет. Но есть страны, где этот возраст ниже или выше, различается в зависимости от пола. В Бельгии - мужчины 18 лет, женщины 15 лет. В Дании женщины 18 лет, мужчины 20 лет. В Мексике - мужчины 16 лет, женщины 14 лет.

В США брачный возраст различается в зависимости от штата.

Лицо получает досрочно гражданскую правоспособность, в том числе и в связи со вступлением в брак (так почти во всех странах).

С достижением возраста брачного совершеннолетия связана главная коллизия в вопросе заключения брака. Взять мексиканскую девочку 14 лет и прийти в российский ЗАГС с просьбой заключить брак можно? Каким законом будет регулироваться для каждого из брачующегося вопрос вступления в брак? Личным законом? Или законом места заключения брака? Личным законом.

Или может россиянка привести 19-летнего бельгийца в наш ЗАГС и попросить зарегистрировать брак в России?

Поскольку применяется личный закон брачующегося, в первом случае брак надо зарегистрировать, а во втором случае надо отказать в регистрации брака.

Второе формальное условие - отсутствие родственных связей между брачующимися. Конкретные родственные связи определяются законом места заключения брака. и личным законом брачующегося. Почти везде запрещены браки между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии. Кое-где запрещены браки между свойственниками. В некоторых странах перечень степеней свойства и родства очень широкий. Очень широкий перечень в Ирландии - 28 степеней родства и свойства.

Третье формальное условие - отсутствие другого брака. Это много где существует. Если в государстве признается полигамия, то можно несколько браков.

Это три базиса: возраст, отсутствие родственных связей и отсутствие другого зарегистрированного брака.

Могут присутствовать и иные формальные условия. Очень распространенное формальное условие - вдова или разведенная женщина не может вступить в новый брак, пока не истек определенный срок с момента прекращения прошлого брака.

Во многих государствах установлено ограничение или запрет на вступление в брак для служителей религиозных культов.

Раньше существовало (сейчас такого вроде нет) ограничение по расовых основаниям. В 16 штатах США существовал запрет до 1967 года на вступление в брак с черными. В Третьем Рейхе арийцы не могли вступать в брак с не-арийцами.

Далее, наличие определенного заболевания может быть препятствием для заключения брака. Например, нужно в некоторых странах предоставить справку об отсутствии ВИЧа или СПИДа.

Иногда существуют запреты на вступление в брак с иностранцами. В Сомали вообще есть полный запрет на вступление в брак с иностранцами. В некоторых странах ограничения и необходимость получения разрешения на вступление в брак с иностранцем существуют. Нужно смотреть в каждом случае закон соответствующего государства.

А как будет поступать ЗАГС российский в подобных случаях? ЗАГС ведь не знает законодательства всех государств. Брак может оказаться хромающим. Хромающее отношение - отношение, признаваемое в одном государстве, и не признаваемое в другом.

Форма брака - вторая часть вопроса вступления в брак (первая часть - формальные требования). Есть три группы государств. Первая группа - страны, признающие только гражданскую форму брака (требуется регистрация в государственных органах). Таких стран большинство. Вторая группа - страны, признающие только церковную форму брака (Бахин ни одной такой страны не знает). В таких странах брак регистрируется в месте отправления культа, а служитель культа выдает документ, подтверждающий регистрацию брака. Третья группа - страны, признающие и церковную, и гражданскую форму брака. Это ВБ, США, Скандинавские государства, Италия, Бразилия. Израиль - для иудеев, Греция - для православных.

Есть государства, которые признают фактические брачные отношения. После войны в СССР признавались фактические брачные отношения.

Во многих государствах есть еще формальные требования - обручение и оглашение как процедуры, обязательно предшествующие регистрации брака. Обручение - это соглашение о будущем вступлении в брак. Оглашение - более редкая процедура - публичное извещение о том, что предстоит заключение брака между определенными лицами. Главная задача оглашения - выявить препятствия к заключению брака.

Ст.156 СК РФ - заключение брака на территории РФ. Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ. Надо сказать, что эта статья вызывает споры, ибо следующий пункт ст.156 (п.2) говорит об условиях заключения брака. Чем условия отличаются от порядка? Большинство говорит, что форма и порядок - это формальные части, а условия - это вот те три условия. Но это лишь толкование.

Условия (п.2) определяются для каждого из брачующихся законодательством государства, гражданином которого он является на момент вступления в брак, с учетом ст.14 СК РФ (обстоятельства, препятствующие вступлению в брак). Для россиян ст.14 СК РФ (степень родства только) будет действовать везде.

Если есть гражданство России и иностранного государства, то применяется российский закон. При наличии нескольких иностранных гражданств применяется любое законодательство по выбору брачующегося. Вот это тупо. Надо было написать, что определяется по месту жительства.

Если апатрид, то применяется право постоянного места жительства для него.

Консульские браки - это то, что допускается в целом ряде государств. Что это такое? Это заключение брака в посольствах и консульствах. Объем прав консула и посла различаются.

Первый случай - когда государства наделяют правом регистрировать браки с участием граждан своего государства (если один из брачующихся - француз, то французский консул или посол могут зарегистрировать такой брак). Второй случай - послы и консулы могут регистрировать браки только в отношении граждан определенной группы государств. А как определить группу государств? Они это оговаривают с каждым конкретным государством при заключении консульской конвенции. Третий случай - государства вообще запрещают послам и консулам регистрацию брака (США, Греция и Австрия).

Ст.157 СК РФ - заключение брака в консульствах и посольствах. Русские, проживающие за рубежом, могут в наших консульствах и посольствах быть заключены. Браки иностранцев в иностранных консульствах и посольствах в нашей стране признаются на условиях взаимности.

Ст.158 СК РФ - браки между россиянами и иностранцами, заключенные за рубежом, с соблюдением закона места заключения брака признаются и в России, если соблюдены условия ст.14 СК РФ.

Надо сказать, что могут возникать коллизии, связанные с формой брака. Мы видим, что РФ, как и многие другие государства, установила, что внутри РФ только регистрация в ЗАГСе. Но иногда форму брака используют как форму освобождения от брачных уз. Француженка и грек регистрировали брак во Франции. А потом грек ей предъявил, что у него в стране только религиозная форма брака. Французский суд послал грека куда подальше, ибо по закону Франции все было ОК.

Недействительность брака

В разных государствах могут быть разные условия признания брака недействительным.

Во многих странах нарушения формы брака или существенное нарушение формы брака влечет его недействительность.

Если одна из сторон в момент заключения брака была недееспособной или невменяемой, то недействительность.

Если брак был фиктивный, то недействительность. Если полигамия (если она запрещена), то тоже недействительность.

Нарушение условий родства или свойства - недействительность.

Где-то супружеская измена влечет недействительность.

Иногда различают абсолютную и относительную недействительность брака. Абсолютная - требование о признании брака недействительным может быть предъявлено любым заинтересованным лицом в любое время. Основания - нарушение формы брака, степени родства и т.д. Относительная недействительность - требование может быть заявлено только вторым супругом и только в течение 6 месяцев с момента, когда ему стало известно, что при вступлении в брак брачующийся находился в состоянии заблуждения, к нему применялись насилие или хитрость.

Ст.159 СК РФ - недействительность брака, заключенного в РФ или за ее пределами.

Пример. Гражданин А и Б заключили брак в стране Б. Вопрос о недействительности. Применяем право какого государства? Право государства Б, даже если спор рассматривается судом государства А.

При определении недействительности/действительности брака мы применяем право того государства, по какому праву брак заключался.

А вот при расторжении брака может быть применено право, иное чем при заключении брака. Нужно отличать недействительность брака и его расторжение в этом аспекте.

В этом вопросе большое значение имеют договоры о правовой помощи. Во всех договорах о правовой помощи устанавливается взаимное признание судебных решений о признании брака недействительным. И везде написано, что применяется право государства регистрации брака.

Расторжение брака

Если один супруг умер, то расторжение. Если без вести пропавшим признании или умершим, то расторжение. Если развод, то расторжение.

С разводом проблем еще больше, чем с заключением брака. Почему? Потому что многие государства долгое время либо запрещали развод совсем, либо делало его почти невозможным.

В разных государствах перечень оснований для развода различается. Процессуальные требования к разводу тоже различаются.

Какие основания могут быть причиной для развода? Осуждение супруга к тяжкому или позорящему наказанию, измена, грубое обращение с супругом, например. Кое-где основанием является взаимное согласие на развод.

Порядок расторжения брака. Есть государства, которые установили исключительно судебный порядок расторжения брака - Франция, ВБ, США.

Большинство государств разрешают как судебный, так и внесудебный порядок. При определенных условиях может быть только судебный порядок (наличие детей, имущественных претензий друг к другу). В некоторых странах для расторжения брака нужно разрешение государственного органа.

Ст.160 СК РФ включает 4 части. Расторжение брака между нашими и иностранцами и между только иностранцами, производимое у нас, производится в соответствии с нашим законом.

Россиянин, живущий за рубежом, вправе расторгнуть брак с супругом, проживающим за рубежом, в российском суде. Если расторжение по российскому праву можно в ЗАГСе, то наш может это в нашем посольстве или консульстве расторгнуть брак.

Еще там что-то написано в ст.160 СК РФ. Посмотри короче.

Личные неимущественные и имущественные отношения между супругами

Есть случаи мужней опеки, когда есть имущественные неравенства между мужем и женой. Бывает обязательная смена фамилии, смена религии, следование месту жительства мужа и пр.

В целом ряде государств действует принцип раздельности имущества супругов (Австрия, Италия).

Бывает и договорный режим имущества супругов (Скандинавия, Португалия, Голландия).

Ну, и наконец, бывает общность имущества супругов (Латинская Америка, Россия, некоторые штаты США).

Ст.161 СК РФ - личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

Что такое цепочка коллизионных привязок? Это когда есть одна привязка. Она не срабатывает. Тогда вместо нее установлена альтернативная привязка. Если вторая не срабатывает, то срабатывает третья. И так далее. Суд выбирает не любую привязку. Вторая выбирается, если не сработала первая и так далее. Ст.161 СК РФ - это пример цепочки коллизионных привязок.

А что, если совместного места жительства нет? При отсутствии оного - территория страны последнего места жительства. А если и такого места нет, то на территории РФ оные права определяются законом РФ.

Ч.2 ст.161 СК РФ посвящена брачному договору. При заключении оного или соглашения об алиментах супруги, не имеющие общего гражданства или места жительства, могут избрать применимое право к таким соглашениям. Автономия воли сторон распространяется только на предпринимательские отношения, за этим единственным исключением в законодательстве Российской Федерации.

В случае, если супруги не избрали применимое право к брачному договору или соглашению об алиментах, то применяется п.1 ст.161 СК РФ, а там цепочка коллизионных привязок.

По семейным делам определить применимое право - это 50% успеха. Вторые 50% успеха - это умение исполнить решение. Если нет договора о правовой помощи, то решение исполнить будет нельзя.

Международное усыновление

Недавно РФ присоединилась к Конвенции 1980 года о международных аспектах похищения детей. Она разработана Гаагской конференцией. Конвенция говорит, что если ребенок похищен, то его нужно вернуть обратно, и судиться в стране, где он был. Но нормы там довольно сложные.

А теперь собственно к усыновлению.

Тут нужно понимать, что важнейшее значение имеет вопрос, гражданами каких государств являются усыновители и усыновляемые. Особый случай - когда усыновители - граждане разных государств. Есть много организаций, оказывающих содействие международному усыновлению.

Тут есть Конвенция о правах ребенка 1989 года. 192 государства участвует в этой конвенции. Есть принцип в этой конвенции приоритетного усыновления в своей стране.

Ст.165 СК РФ - усыновление, удочерение (отмена усыновления) иностранными гражданами и апатридами производится в соответствии с нормами государства, гражданином которого является усыновитель. Если апатрид, то право государства, где у него постоянное место жительства. При усыновлении на территории РФ иностранцами ребенка-россиянина должны быть также соблюдены статьи 124, 126, 129-132 СК РФ. Если усыновители-россияне, а ребенок-иностранец в России, то нужно согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок.

Наследственное право

На него (на наследственное право) влияние оказывают традиции, обычаи, религия и пр. Пестрота регулирования наследования необычайно яркая.

Может быть наследодатель и наследники - граждане разных государств, а может быть - наследственная масса находится на территориях разных стран.

Гаагская конференция по МЧП неоднократно пыталась разработать проекты МД, направленных на унификацию законодательства о наследовании.

Еще важно понимать, что на решение вопросов о наследовании оказывает влияние правовое регулирование отношений собственности в соответствующем государстве.

Коллизионное регулирование в основном содержится в национальном праве. Национальное право устанавливает разный круг наследников, различные требования к форме замечания, в государствах может не совпадать регулирование движимого и недвижимого имущества (что является недвижимостью - может решаться по-разному).

Главный вопрос - какой закон будет регулировать отношения по наследованию.

Если обычно мы говорим о коллизиях между двумя правопорядками, то в части наследования конкурировать могут несколько (более двух) правовых систем: закон места нахождения имущества, закон гражданства наследодателя, закон места жительства наследодателя и т.д.

Все государства знаю наследование по закону и наследование по завещанию.

Наследование по закону

Оно осуществляется тогда, когда завещания нет, либо оно признано недействительным, либо наследники по завещанию отказались от наследования, либо когда завещание определяет судьбу лишь части наследства.

Здесь мы можем выделить англо-американскую систему наследования и романскую систему наследования. В чем между ними разница?

Англо-американская система предполагает, что возникает особое лицо с особым статусом - личный представитель. Этот представитель может быть назначен либо наследодателем (из числа заинтересованных лиц, обычно) - тогда он называется "исполнитель", либо судом - тогда он называется "администратор". В чем состоят полномочия личного представителя?

Он должен, во-первых, определить состав наследственной массы. Во-вторых, он управляет наследственной массой в режиме доверительной собственности. Он обязан из наследственной массы удовлетворить требования кредиторов, и вести другие дела по наследстве. В-третьих, он должен распределить наследство между наследниками так, как это в законе предусмотрено. По запросу суда он должен представить отчет об управлении. Если он управлял не весть как, то он возмещает ущерб из своего имущества.

Вторая особенность этой системы состоит в том, что привилегированное положение среди всех наследников занимает переживший супруг. Есть случаи, когда при отсутствии у наследодателя нисходящих родителей (братьев, сестер) переживший супруг вообще является единственным наследником.

В остальных случаях вдовец (вдова) имеет право на первые доллары (первые фунты стерлингов). Это своего рода обязательная доля. Остальная часть наследства делится между остальными наследниками, включая вдовца (вдову).

В целом очередность наследования по англо-американской системе выглядит следующим образом. Кроме пережившего супруга, совместно с ним наследуют нисходящие родственники. Если пережившего супруга нет, то дети в равных долях. Дети только совершеннолетние. В отношении несовершеннолетних применяется институт доверительной собственности. Если нисходящих нет, то восходящие родственники (родители). Если и родителей нет, то боковые родственники (братья, сестры, тети, дяди и так далее).

Континентальная Европа живет по несколько иным правилам - по правилам романской системы. Есть в чистом виде романская система, а есть система парантелл. Общее между ними в том, что есть очереди родственников, призывающихся к наследованию по закону. Очереди, правда, определяются по-разному. Романская система (Франция, Бельгия и т.д.) - родственники делятся на 4 категории: нисходящие (дети, в том числе усыновленные, внуки, правнуки), родители-братья-сестры, дед-бабка, и боковые (до 6 степени родства). Внутри разряда более близкие родственники устраняют более дальних родственников. Пережившего супруга мы не назвали, потому что он не входит ни в один из разрядов, но имеет право пожизненного пользования частью наследства (узуфрукт). Это чисто романская система

Система парантелл (Германия, например) - там тоже есть очереди. Парантеллы в каждом государстве образуются по-разному. Внутри парантеллы степень родства с наследодателем значения не имеет. В Швейцарии 3 парантеллы, в Германии количество парантелл не ограничено.

Наследование по завещанию

Тут проблем больше. Требования к завещанию везде разные. Потом, свобода завещания ограничена во многих странах (обязательная доля, например).

Кроме того, в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства. Причем бывают случаи, когда не могут истолковать такие условия. Например, в СССР одна гражданка была назначена наследницей ее сестрой из ВБ. В завещании было написано, что она должна была в течение 3 лет приехать в ВБ. И все. Больше ничего не сказано. Что значит "приехать"? На ПМЖ? Или просто приехать за наследством? К счастью, вопрос решился легко: наследница забила на наследство.

Применительно к завещанию есть камень преткновения - форма завещания. В большинстве стран завещание должно быть письменное и должно быть удостоверено у нотариуса. Устная форма допускается в виде исключения при четко оговоренных в законе условиях.

Есть государства, где обязательное требование к завещанию: оно должно быть составлено в олографической форме (должно быть написано собственноручно наследодателем).

Есть страны, где установлены несколько форм для завещания. А есть страны, где форма только одна (ВБ, например).

Можно классифицировать формы завещания.

Первая форма - олографическая форма (написанная и подписанная наследодателем с проставленной датой).

Вторая форма - тайное завещание (наследодатель составляет завещание с его подписью и датой, которое впоследствии запечатывается и при свидетелях передается нотариусу или другому должностному лицу). Такая тайна опасна тем, что какие-то необходимые реквизиты завещания будут пропущены наследодателем, и такое завещание будет недействительным

Третья форма - публичное завещание. Такое завещание удостоверяется свидетелем. Они ставят на завещании свои подписи.

Принцип свободы завещания - тоже много где распространен. Он предполагает, что завещатель может написать в завещании все, что угодно.

При этом этот принцип ограничивается государством в пользу тех, чьи наследственные права несправедливо ущемлены завещателем.

Как он ограничивается? Есть система резерва. Если наследодатель обошел нисходящих, то они имеют право на резерв - часть наследственной массы (1/4 наследства, например). Право на резерв может быть и у восходящих родственников.

А есть система обязательной доли. При системе резерва лицо считается наследником, а при системе обязательной доли лицо наследником не считается, однако может предъявить иск к наследникам с требованием о выплате или передачи денег и имущества соответственно. Обязательными дольщиками, как правило, признаются супруг и дети.

Есть очень интересный случай. Криогенизация людей. Это смерть человека?

Очень часто по делам, касающимся трансграничного наследования, возникает ситуация поиска наследников. В СССР была Инюрколлегия (сейчас это частная организация). Она занимается поиском наследников.

Какие существуют международные договоры по вопросам наследования? Есть МД, специально посвященные наследованию, а есть те МД, которые лишь частично касаются наследования.

Гаагская конференция разработала Конвенцию 1961 года о коллизии законов, касающихся формы завещательного распоряжения. Идея была очень понятная - государства-участницы Конвенции договорились считать завещание действительным, если оно соответствует либо закону места составления завещания, либо закону гражданства завещателя, либо закону его последнего места жительства, либо закону его обычного места жительства. Никаких материально-правовых норм Конвенция 1961 года не содержит.

Далее в 1973 году была разработана Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания. Мы говорили с вами о таком способе унификации - разработка единообразного закона. Но форма международного завещания в этой конвенции такая сложная, что она вызывает опасения.

Есть еще Венская конвенция о консульских сношениях и Венская конвенция о дипломатических сношениях. Дипломатическая конвенция (ст.131) - дипломаты имеют иммунитетами, кроме случаев наследования, когда дипломат действует как частное лицо (управляющий, наследник, отказополучатель и т.д.). В таких случаях у дипломата иммунитета нет. Консульская конвенция говорит, что консул может представлять наследника без доверенности и совершать за него все действия, кроме одного - он не может отказаться от наследство.

Важной частью Минской конвенции 1993 года является часть 5 - Наследование. Правда, мы уже говорили, что в связи с тем, что РФ практически со всеми государствами-членами Минской конвенции заключила двусторонние договоры, значение Минской конвенции уменьшилось.

Есть договоры, заключенные СССР, где РФ - правопреемник, а есть договоры, заключенные непосредственно РФ. СССР заключил в свое время договоры о правовой помощи со всеми социалистическими странами. Кроме того, у СССР были договоры с Алжиром, Грецией, Ираком, Италией, Кипром, Тунис и Финляндия.

Некоторые договоры были обновлены (например, с Китаем в 1992 или 1993 году вроде).

Наследование российских граждан за границей

Россиянин может стать наследником иностранца. Если есть договор о правовой помощи или консульская конвенция, то будут действовать договорные нормы. Прежде всего создается национальный режим в отношении россиян-наследников.

Наследование имущества движимого регулируется по закону гражданства наследодателя. Недвижимость - по закону местонахождения вещи.

Законом гражданства наследодателя определяется способность составлять и отменять завещания, последствия пороков волеизъявления, формы завещаний и т.д.

Выморочное имущество. Недвижимость переходит к государству, где оно находится. Движимое - к государству гражданства наследодателя.

Органы какого государства будут вести дело о наследовании? В консульских конвенциях и в договорах о правовой помощи это прописано. Орган юстиции того государства, чьим гражданином был наследодатель в момент смерти - общее правило, как правило. В Минской конвенции - орган юстиции государства места жительства наследодателя. Это в части движимого имущества. В части недвижимого имущества - государство местонахождения недвижимости.

Россияне могут наследовать у наследодателя иностранца только то имущество, наследование которого допустимо по закону. В Польше, например, иностранцы не могут наследовать в собственность фермерское хозяйство. Они могут только претендовать на денежный эквивалент.

Если есть договор о правовой помощи, то это сигнал. Коллизионная привязка в ГК говорит, что наследование осуществляется (ст.1224 ГК РФ) по праву последнего места жительства наследодателя. А во многих договорах о правовой помощи установлено гражданство наследодателя. Применяться должны в таких случаях договоры о правовой помощи.

Если договора о правовой помощи нет, то будет применяться законодательство, установленное в данном государстве.

Большое значение могут иметь консульские конвенции. Ими устанавливаются консульские отношения и решается ряд других вопросов. Большинство таких конвенций содержат нормы о сотрудничестве органов юстиции по делам наследования. Орган должен сообщить о смерти иностранца соответствующему иностранному государству. Его имущество передается такому иностранному консулу без каких-либо формальностей. Правда, вывоз их осуществляется с соблюдением таможенных формальностей.

Когда мы говорили о форс-мажоре применительно к контрактам

Дефолт им. Кириенко - это форс-мажор? В контрактах такое слово до 98-го года не писали. Суды стали говорить, что дефолт - не форс-мажор. Бахин не согласен. В контракте важно написать, когда считается, что плательщик выполнил обязанность по уплате.