Виды внешнеэкономических сделок

Купля-продажа

К-п была первой ВЭС, и остается главной и самой распространенной ВЭС.

Коллизионные вопросы международной к-п товаров.

Конвенция о праве, применимом к международной продаже товаров 1955 года - она устанавливает, что к-п регулируется правом, о котором стороны договорились, а если не договорились, то право страны продавца. К этой конвенции мало государств присоединилось, но многие государства имплементировали нормы этой конвенции в своем законодательстве.

Потом написали Конвенцию о праве, применимом к контрактам международной к-п товаров от 22.12.1986 года. Конвенция намного лучше Конвенции 1955 года, но в силу она не вступила. Почему Конвенция 1986 года лучше? Потому что в ней учли положения Римской конвенции о праве, применимом к контрактам. А почему она не вступила в силу? А черт его знает. На 86-ой год она была радикальной чересчур, когда государства не готовы были ее принять. А сейчас она устарела, ибо на место закона страны продавца пришел закон тесной связи.

Материальное регулирование международной к-п - Венская конвенция 1980 года.

Есть у этой конвенции недостатки? Да. На 1980 год о многих вопросах не могли договориться. Так, вопрос перехода права собственности не регулируется Венской конвенцией. Не регулируется вопросы недействительности Венской конвенцией.

Давайте перейдем к тексту конвенции.

Она состоит из 4-х частей:

1. сфера применения и общие положения

2. заключение договора

3. купля-продажа товаров (самая большая часть)

4. заключительные положения

В 1964 году были приняты 2 Гаагские конвенции о к-п товаров: о заключении к-п и о к-п непосредственно (некоторые государства сказали, что у них порядок заключения договора другой).

В Венской конвенции вопрос встал о второй части - заключение договора. Там говорится, что государство при присоединении к конвенции может сделать оговорку, что оно не будет применять 2-ю или 3-ю часть. По поводу 3-ей части ни одно государство не сделало оговорку. А скандинавские страны, где порядок заключения договоров иной, сделали оговорку по второй части. РФ по поводу оговорок скандинавских стран возражений не сделало. Поэтому в отношениях с некоторыми государствами Венская конвенция действует в усеченном виде.

При недействии 2-ой части Венской конвенции, значение будет иметь применимое право.

Ст.1 Венской конвенции:

Настоящая конвенция применяется к к-п товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных странах:

а) когда эти государства являются сторонами Венской конвенции или

б) когда по нормам МЧП применимо право стороны Венской конвенции.

Некоторые государства сделали оговорку о том, что Венская конвенция применяется только по пункту "а".

По пункту "б" подразумевается, что одна из сторон находится в стране, не присоединившейся к Венской конвенции. В таком случае Конвенция будет применяться, если, во-первых, стороны договорились, что применяется право страны, которая присоединилась к Конвенции, и если, во-вторых, по коллизионным привязкам применимым правом является право страны, которая присоединилась к Конвенции.

Если ни одна из сторон к-п не находится в странах, присоединившихся к Венской конвенции, то последняя все равно может применяться, если стороны об этом прямо оговорятся.

Нужно обратить внимание, что оговаривается не принадлежность стороны к-п к тому или иному праву, а место нахождения таких сторон. То есть возможен случай, что два российских юридических лица имеют коммерческие предприятия на территориях разных государств. Согласно Венской конвенции их к-п будет регулироваться этой конвенцией.

В ст.1 п.2 и 3 расширяют сферу применения конвенции.

П.2 - то, что предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Поэтому и надо писать в контракте о принадлежности сторон к разным государствам, чтобы ни одна сторона не могла сослаться на неприменением конвенции по причине ее неосведомленности о том, что контракт международный.

П.3 - ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости настоящей Конвенции. Это к вопросу о том, что в некоторых странах юрлица дуалистичны: публичного права и частного права. Так вот. Для применения Конвенции статус юрлица внутри страны не имеет значения.

Российская и украинская компания заключили контракт. По Минской конвенции применяется закон места заключения контракта. Контракт заключался в Астане. А Казахстан не присоединился к Венской конвенции. Применяется ли Венская конвенция? Суд сказал: нет. Но она должна применяться. Почему? Потому что стороны имеют предприятия в государствах, которых находятся в странах-участниках конвенции. А в той части, в которой Венская конвенция не регулирует их контракт, применяется казахское право.

Еще надо обратить внимание на ст.25 Венской конвенции. Это изюминка этой конвенции. Но это сами.

Лизинг

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28.05.1988 года.

А потом создали Конвенцию о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования от 16.11.2001 года. Она предусматривала, что к ней будут три протокола. Протоколы можно не подписывать. В 2001 года (в тот же день) появился Протокол по авиационному оборудованию к конвенции о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования от 16.11.2001 года.

В Конвенции 2001 года отсылка к Протоколу, а Протокол говорит, что он имеет приоритет над Конвенцией 1988 года.

Лизинговый контракт имеет свои специфические особенности, ибо мы должны в каждом конкретном случае выяснить: что связывает стороны.

Первый вариант - трехсторонний контракт: поставщик, лизингодатель и лизингополучатель. А может быть два контракта: один - между лизингодателем и поставщиком, а второй - между лизингодателем и лизингополучателем.

Это влияет на содержание контракта. Очень часто, если поставщик и лизингодатель не совпадают в одном лице, то поставщик сразу поставляет лизингополучателю. А товар с изъяном. И вопрос - к кому лизингополучателю предъявлять требование? Это нужно предусмотреть в контракте (контрактах): что лизингополучатель сможет предъявлять требования напрямую к поставщику.

Многие пишут, что Инкотермс применяются только к к-п. Но это чушь. Что мешает применить Инкотермс к лизингу? Базис поставки появляется и в лизинге, где поставщик поставляет лизингополучателю. Базиса поставки может быть даже два. Один - когда поставщик поставляет лизингополучателю, а второй - когда лизингополучатель возвращает вещь в конце срока (или не в случае истечения срока, а при иных условиях, когда лизингополучатель должен вернуть вещь).

Еще один момент - очень часто в договоре лизинга отсутствует цена предмета лизинга. Указывается только сумма лизинговых платежей. Это плохо, ибо как иначе оценить вещь и взыскать убытки? Кроме того, услуги лизингодателя могут включать не только цену предмета лизинга, но и прибыль, и стоимость обслуживания предмета лизинга, и стоимость поставки и т.п.

Далее, важный вопрос о возможности/невозможности внесения неотделимых улучшений в предмет лизинга. Какова судьба таких улучшений?

Еще по лизинговому контракту есть такая деталь, как проверка лизингодателем того, как лизингополучатель использует оборудование. Часто приписывают использование к назначению оборудования. Но то, каково назначения оборудования, не пишут в контрактах. А еще пишут, что лизингодатель может контролировать использование лизингополучателем оборудования в любое время. В любое время?! Вы что, белены объелись?! А еще: а кто проверять придет - не пишут часто. И наконец, а каковы последствия использования не по назначению? А о таких последствиях ничего в контракте не говорится.

Страхование предмета лизинга - это камень преткновения. Страхование по лизингу может быть дважды - на период транспортировки от поставщика к лизингополучателю и на период эксплуатации лизингополучателем предметом лизинга. Кто страхует, в чью пользу, от каких рисков, на какую сумму - ничего не пишется. И это плохо.

Лизинг - это особая конструкция, где лизингодатель остается собственником оборудования. Поэтому нельзя писать, что лизингополучатель должен поставить оборудование на баланс. Если ущерб причинен предметом лизинга, то конвенция 1988 года решает этот вопрос, но вообще статус собственника отбрасывать нельзя.

Далее, лизингодатель обязан не производить конструктивные изменения предмета лизинга, ухудшающие его состояние. А кто будет определять, улучшает или ухудшает состояние улучшение? Надо просто написать, что нужно согласие лизингополучателя.

Далее, нужно написать о возможности сублизинга.

Факторинг

Конвенция УНИДРУА о международном факторинге от 28.05.1988 года.

Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле от 12.12.2001 года.

Конвенция 2001 года имеет приоритет - так сама Конвенция 2001 года говорит.

По этой сделке две стороны - поставщик и финансовый агент.

Поставщик уступает финансовому агенту денежные требования из договора купли-продажи за денежную сумму.

Это возможно при условии, что финансовый агент выполняет любые 2 из 4 предусмотренных в конвенции условия:

1. финансирование поставщика

2. ведение учета по причитающимся суммам

3. предъявление к оплате по денежным требованиям

4. защита от неплатежеспособности должников

Конвенция 1988 года о факторинге говорит, что не может быть скрытого факторинга. Поставщик должен быть уведомлен о том, что денежные требования переведены.

В договоре пишут часто, что агент должен уведомить поставщика об этом. Но когда, в какие сроки, каким способом - не пишут.

На основе каких документах передаются денежные требования пишется в договоре факторинга обычно в отдельной статье.

В обязательном порядке должен быть урегулирован вопрос о том, как быть, если должник перечисляет платеж не финансовому агенту, а поставщику. Нужно написать в договоре, что в определенный срок поставщик должен перевести агенту эту сумму.

Агентское соглашение

Конвенция о праве, применимом к агентствам от 14.03.1978 года.

МТП в каком-то году разработала типовой агентский контракт.

Самый главный вопрос тут - на что подписался агент и каковы его полномочия? Действует ли он от собственного имени, или от имени принципала? Это два разных контракта.

Если действия агента требуют подтверждения принципала, то это нужно подробно расписать: какова технология получения такого подтверждения.

Дальше, нужно написать о территории, на которую распространяются полномочия агента, ибо очень часто принципал в отношении разных территорий выдает разные полномочия, чтобы их полномочия не пересекались.

А еще важная вещь - оплата деятельности агента. Нужно указать, куда перечисляются средства третьими лицами: на счет принципала или на счет агента? Далее, оплата может быть указана в виде процентов от того, что агент заработал. Потом, надо написать, какие расходы агента возмещаются принципалом.

Подряд

Один из самых сложных контрактов, ибо у нас практически никакого регулирования на международном уровне нет.

Здесь тоже есть типовые контракты, но они специфичные. Есть ФИДИК - организация, по заказу делающая контракт, но там расценки очень высокие.

Здесь, прежде всего, предмет контракта - что именно подрядчик обязуется осуществить. Потому что у нас самые разные варианты могут быть. Может быть возведение под ключ - объект должен быть полностью готов. А может быть под ключ + оснащение оборудованием. Если у нас разные подрядчики и поставщики оборудования, то это нужно увязать по срокам (если оборудование раньше объекта будет доставлено). Если подрядчик берет на себя еще и обязанность по поставке оборудования, то это удобнее.

А может быть, что подрядчик должен не только оснастить оборудованием, но и запустить его и передать его заказчику в работающем состоянии (под выпуск готовой продукции).

А бывает под реализацию готовой продукции - создать, запустить, произвести товар и передать все это заказчику.

Стоимость контракта будет возрастать по мере увеличения обязанностей подрядчика.

Подрядные контракты бывают очень сложные, особенно если подрядчик берет на себя обширные обязательства.

Пример. Был контракт - российский подрядчик должен был в одной мусульманской стране строить целый жилой квартал. Там был тендер. Обязательно в тендере должен был участвовать местное лицо. Местное лицо нашло нашего подрядчика, и они вместе участвовали. Оборудование из России дорого везти. Договорились, что из соседней страны закупят оборудование и доставлять его в страну заказчика. Вопрос - где гарантия, что они не увезут потом оборудование к себе в Россию? Где гарантия, что оборудование будет поставлено в страну заказчика?

Очень важно при подряде - кто разрабатывает проект. А здесь несколько вариантов: сам заказчик, готовый проект представляет подрядчик, а может быть и третье лицо. Тогда это будет отдельный контракт - контракт на изготовление проектной документации.

В подрядном контракте нужно написать, что подрядчик был ознакомлен с проектной документацией. Или нужно написать, что эта техническая документация будет создана после заключения контракта, но тогда нужно написать, когда она будет сделана, что подрядчик с ней ознакомится.

А если пишут, что проект должен быть утвержден госорганом, а он не утвержден? Теперь подрядчик к работе приступить не может.

Распространенный вариант, когда инструменты и материалы закупает подрядчик. Пишут, что сначала заказчик должен принять инструменты и материалы, а он не принимает. Как быть дальше? То, как быть дальше, надо написать (если заказчик молчит, допустим, 7 дней, то без согласия подрядчика). Или что делать, если заказчик должен согласиться на материалы, а он не согласен. Тоже нужно написать, что подрядчик будет делать.

Заказчик должен иметь право контролировать ход работ. Что именно и кто именно контролирует - это важно. С какой периодичностью (или постоянно). В контракте, как правило, не пишут последствия проверки. А надо бы. Должен ли подрядчик приостановить работы? Должен ли он переделывать? Если должен переделывать, то по результатам чего: экспертизы или простой проверки?

Приемка результата работ. Как правило, поэтапно принимают, и пишут, что следующий этап не может быть начат подрядчиком, если не принят предыдущий.

Мы уже обсуждали вопрос о том, что часто забывают урегулировать вопросы, связанные с обеспечением пребывания и жизнедеятельности работников подрядчика: где будут жить, кто их будет доставлять до объекта, кто их кормит и т.д.

Всё. На этом о разновидностях ВЭС покончено.

Оговорка о применимом праве - вопрос

Стороны пишут, что если у нас одна сторона в стране А, а другая - в Б. Если иск предъявляет сторона А, то применяется право А, а если сторона Б, то право Б. Вроде как такая оговорка нормальная, но что делать, какое право применять пока спор не возник? Та же ситуация и с арбитражной оговоркой: один арбитраж, если одна сторона предъявляет иск, то один МКА, а если другая - то другой.

Ответа нет. Неизвестно, что делать.

Для чего такое делается вообще? Потому что МКА в стране А лучше знает право А, а в стране Б - право Б.