Внешнеэкономический контракт

Надо понимать, что контракт может заключаться как посредством составления одного документа, подписываемого сторонами, так и путем обмена письмами, телеграммами, подписанными стороной, направляющей такие документы (обмен акцептом и офертой).

Считается, что контракт состоит из 4-х частей: преамбула, основные положения, заключительные положения и приложения (приложений может и не быть).

Преамбула

Вопрос относительно положений, закрепленных в преамбуле и приложениях: являются ли они составной частью контракта и являются ли они обязательными? Поскольку это составные части контракта, оные являются обязательной частью контракта. Приложения нужно четко юридически оформить: "Настоящий контракт имеет, например, 5 приложений, которые являются неотъемлемой частью контракта".

Но тогда другой вопрос: а что, если приложения противоречат основным положениям? Суд (арбитраж) может подойти по-разному. Может сказать, что приложения - это специальная норма, а контракт - общая норма. А может сказать, что контракт - это контракт, а приложения - это так... пустяк. Поэтому надо написать прямо в контракте, что в случае противоречия приложения контракту применяется что-то одно.

Пример. Подряд. Российский заказчик и немецкий подрядчик. Надо было что-то построить в РФ. Все было хорошо. Потом кошка черная между ними пробежала, и российский заказчик говорит о незаключенности контракта. Было 4 приложения, а подписано было только 3. В 4-ом было условие о премировании досрочного выполнения работы. Заказчик сказал, что, типа, пофиг, что пока не подписали, вы приступайте к работе. А потом он сказал, что контракт не заключен, ибо приложение, содержащее существенное условие, не было подписано. Но потом выяснилось, что неподписанное приложение содержало условия, уже оговоренные в основных положениях контракта, а те положения приложения, которые в контракте не фигурировали, существенными не являлись. Поэтому контракт был в итоге признан заключенным.

Важно проявлять здоровую принципиальность. Утром деньги - вечером стулья.

Мы говорили - имеет ли юридическое значение наименование контракта? Мы пришли к выводу, что оно может приниматься во внимание при выявлении волеизъявления сторон.

Правда, в последнее время контракты содержат несколько договоров.

Обычно контракт начинается с номера. По поводу номера контракта есть Письмо ЦБ РФ №300 от 15.07.1996 года. ЦБ разъяснил нам, как нужно писать номер контракта. Вопрос: какое отношение к этому имеет ЦБ? Весьма относительное. Письмо называется "О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов". Это вроде рекомендации, и они не являются обязательными, но в любой момент они могут стать обязательными.

Номер выглядит так. Первые либо 2 буквы, либо 3 цифры (в соответствии с классификатором "Страны мира", используемому в таможенном обложении). Страна контрагента (не Россия, понятное дело). Потом идет косая линия. Идет 8 цифр - код ОКПО (классификатор предприятий и организаций). Тут мы кодируем себя (не контрагента). Потом опять косая линия, и пять цифр на конце (номер контракта на уровне предприятия нашего, отечественного). Почему именно пять цифр? Может ведь пяти и не хватить.

В этом же письме урегулирован порядок написания дат в контрактах: ДД.ММ.ГГ. Если день и месяц одинаковы, то надо 0 добавить. Например, 08.03.09. В США бы это поняли, как 3 августа 2009 года, а не как 8 марта 2009 года. А 2 цифры в году - это цирк. Мы можем сослаться на Парижскую конвенцию 1883 года, а написать 83? Все же поймут это как 1983 год. Поэтому год 4-мя цифрами писать, а месяц - буквами.

Сверху контракта пишется дата. Что это за дата? На контракте стояла дата: 8 марта 2009 года. А контрагент, подписывая контракт, расписался и рядом поставил дату - 23 марта 2009 года. А сроки исчислялись с момента заключения контракта. Если считать, что контракт заключен 8 марта, то он нарушен, а если 23 марта, то не нарушен. Все будет зависеть от того, какую позицию займут арбитры. С одной стороны, стороны согласовали существенные условия 8 марта, а с другой, вроде бы подписали 23 марта.

Дата заключения договора важна для определения сроков сделки и для определения применимого права (акты, не принятые в дату заключения договора, не применяются к такому договору).

Далее, пишется место заключения контракта (Город и Государство). Какое юридическое значение место заключения контракта имеет? Например, может быть коллизионная норма "закон места совершения сделки". Такая норма есть в Минской конвенции. Если к сделке будет применяться Минская конвенция, то тогда коллизионная норма важна будет. Потом, для определения часового пояса важно место заключения сделки. Далее, важно для определения места исполнения? Нет, не важно для места исполнения сделки.

Далее, в преамбуле идет наименование сторон. Тут переборщить невозможно. Мы должны максимум информации сообщить о себе и о своем контрагента.

Во-первых, указывают полное юридическое наименование юридического лица (несмотря на то, что у юрлица может быть сокращенное и даже официальное сокращенное наименование юрлица). Да, можно в скобках потом написать "Далее - и тут аббревиатура".

Во-вторых, неплохо бы указать, по праву какого государства функционирует это лица. Например, контракт заключен между Альфой, являющейся юрлицом по законодательству РФ, и Омегой, являющейся юрлицом по законодательству Франции. Это убьет двух зайцев. Во-первых, контрагент потом возразить не сможет, что из соглашения он не видел международного характера сделки (Венская конвенция 1980 года прямо говорит, что она не применяется, если из соглашения не вытекает, что сделка совершается между иностранцами).

В-третьих, недурственно бы указать ОПФ, в которых стороны действуют. Если для осуществления деятельности одного из контрагентов требуется наличие лицензии, то в контракте надо написать, что он такую лицензию имеет (номер, дата выдачи и дата истечения срока действия лицензии).

В-четвертых, надо обозначить, как стороны будут именоваться в контракте (Продавец и Покупатель, Заказчик и Исполнитель).

В-пятых, нужно обязательно указать лицо, которое подписало контракт. Здесь мы обязаны указать его полномочия (Генеральный Директор, действующий на основе доверенности). Хуже обстоят дела, если написано, "действующий на основе устава". Устав надо еще в глаза увидеть. А кто вам его покажет? Ну, хотя бы выписку надо показать. Но может быть так, что покажут устав один, а туда уже изменения внесены.

Бывает, что менеджер по продажам может подписать контракт до 10000 долларов, а свыше оной суммы нужно решение совета директоров. В таком случае надо, чтобы такое решение совета директоров было предъявлено.

Дальше в преамбуле можно написать то, что сочтешь нужным.

Частно в преамбуле указывается ссылка на предшествующие переговоры и переписку. Правда, в конце контракта часто потом одновременно пишут, что с момента заключения контракта вся предшествующая переписка не имеет значения. Противоречие, ибо сначала стороны говорят, что переписка имеет значение, а потом - что не имеет.

Может быть в преамбуле ссылка на межгосударственные соглашения (межправительственные соглашения, например), во исполнение которых заключен контракт.

Тут Преамбула кончается, и начинается основная часть.

Основная часть

Прежде всего надо описать предмет. Но теперь все пишут в ст.1 о терминах (Статья 1. Терминология). Пишется, что для целей настоящего контракта используются следующие термины. Пишется, что понимается под технической документацией, что понимается под проектом. Бывает, что пишут в начале "Товар", потом пишут "Оборудование". За единством терминологии надо следить.

Потом, собственно, предмет. Это то, ради чего стороны встретились. Тут нужно обозначить, какого рода юридические отношения нас связывают: купля-продажа ли, лизинг ли, факторинг ли. Детали будете расписывать потом. А тут просто обозначить, какие отношения связывают стороны. Бывает, что есть основная сделка и сопутствующие ей сделки (например, продажа оборудования и его ремонт и техническое обслуживание, обучение персонала работе на таком оборудовании и т.д.). Про сопутствующие сделки пишут часто два слова. И зря. Пишут "обучение персонала". Сразу возникает вопрос: а где обучаться будут? А проезд? А страховка? А питание? А сколько человек персонала? А если иностранный специалист приезжает в Россию обучать, то возникает вопрос, кого, чему он учит, где, сколько и т.д.

Если у нас по ходу сделки помимо основной есть еще и сопутствующие, надо в предмете это обозначить.

Дальше, у нас должно идти описание объекта, по поводу которого идет речь (если товар, то товар, если объект строительства, то объект строительства). Прежде всего, мы должны максимально конкретизировать объект, по поводу которого заключается контракт. Самый распространенный случай, когда получив товар, покупатель потом говорит, что это совсем не то, за что он платил. В целом ряде случаев у нас есть вполне четкие характеристики товаров, но часто их нет.

Самое простое, когда речь идет о массовых товарах широкого потребления, где существуют каталоги, и стороны ссылаются на каталог. Единственное, когда мы имеем дело с каталогом, то нужно обозначить, кем выпущен каталог, какого он года (месяца), и какая это точно позиция по каталогу (литер, например).

Очень распространенная продажа товаров по образцу или модели. Покупатель говорит продавцу, что мне нужны фломастеры такой-то модели.

Еще иногда можно описать товар, обозначив цель его использования (маркер для письма на доске, чтобы он стирался, или маркер, который не стирается). Например, костюмы для покойников, и костюмы для повседневной носки. Особенно сложно, если один и тот же товар может использоваться для нескольких целей. Или в одном из государств товар используется по нескольким назначениям. Например, везде пластиковые стаканы для холодных напитков используют, а в России еще и для горячих напитков.

Еще важно описать срок годности товара. Например, лекарства, продукты питания. Там срок годности имеет решающее значение. Здесь написать, какая часть срока годности может истечь на момент покупки товара, на момент пересечения границы, на момент доставки ее до покупателя.

Иногда особые свойства товара важны. Например, что он не может использоваться для каких-то целей.

Количество товара. Количество товара определяется по усмотрению сторон. Но нужно обязательно указать единицу измерения товара. Для некоторых товаров существуют естественные единицы измерения товаров (обувь измеряется в парах, а не в штуках). Чаще всего различные меры длины, веса, объема с использованием метрической системы мер. Оная система мер не везде применяется. Кто-то пишет в качестве единицы измерения "комплект". Что такое комплект, и что в него входит? Это упущение. Надо всегда писать, что входит в комплект. Или пишут, что автомобили поставляются в "стандартной комплектации". Что такое "стандартная комплектация" - тоже надо написать, что в нее входит.

Для химических товаров (руды цветных металлов, уголь) используются меры веса.

Традиционно для определенный видов товаров сложились специфические меры веса. Золото - унция, нефть - баррель.

Самый сложный случай - это когда товар поставляется в особых тарных единицах (кипа, мешок, коробка). Тут нужно написать о вместимости тарной единицы. Например, мешок кофе в Бразии - 60 кг, в Японии - 77 кг, Куба - 90 кг. Кипа хлопка различается от 100 кг в Австралии до 400 с лишним кг в Уругвае.

Далее, надо обязательно оговорить, какой именно вес будет учитываться при определении поставленного количества. Брутто - вес товаров вместе с внутренней упаковкой товара, не отделимого от него. Полубрутто - вес без внешней упаковки товара. Нетто - вес чистого товара без упаковки. Вес брутто за нетто - вес определяется по всему товару, когда вес тары составляет менее 1 процента товара, и не может быть без тары взвешен.

Иногда тарные единицы требуют единого таможенного оформления и контрактного урегулирования: контейнеры (указать, кому принадлежит контейнер: производитель, продавец, перевозчик, покупатель). Теперь еще литеры контейнеров, принятые в обороте, используют. Пишут еще о гарантии возврата контейнера (в том числе, в каком состоянии контейнер должен быть возвращен).

Некоторые товары в процессе транспортировки подвержены естественной убыли: усушка, утруска, утечка и т.д. Если мы оговорили в контракте определенное количество, ничего не написали про естественную убыль, а потом возникает претензия о недопоставке товара, то это косяк. Надо написать о естественной убыли, и на ком она лежит. Обычно пишут, что до границы - убыль на продавце, а после - на покупателе.

Еще есть нормативы боя для стекла.

В контракте может быть установлен опцион по количеству - в процессе исполнения контракта либо продавец, либо покупатель может заявить, что ему требуется либо больше, либо меньше контракта, и противная сторона должна это выполнить. Если опцион не привязан ко времени, то он опасен. Например, покупатель говорит, что ему нужны 120 тонн вещества. Продавец заказывает у перевозчика 2 цистерны по 60 тонн. А потом покупатель говорит, что ему не 120 тонн надо, а 140 тонн. Вопрос - куда 20 тонн закинуть? Перевозчик не будет перевозить цистерну в 60 тонн, заполненнную лишь на 20 тонн. Количество товара зависит от условий перевозки тут. А покупатель еще может сказать, чтобы его 140 тонн не смешивались с другими.

Есть торговый термин - "оговорка около". Например, "около 100 т". Продавец поставил 90 т. Может ли покупатель предъявить претензию о недопоставке? Применительно к каучуку - 2,5 процента, лес - 10 процентов, кофе - 3 процента (плюс-минус, естественно). Товаров таких куча. Это обычай. Если в нашем примере поставлялся лес, то он выполнил контракт, а если поставлял каучук, то не выполнил.

Такой практики сейчас избегают. Пишут не "около 100 т", а "100 т +/- 5%". А по такому контракту возможен рассчет по аккредитиву? На какую сумму будем выставлять аккредитив? На 105 тонн. Такая практика сложилась.

Еще способ определения качества товара - tell-kell. Это переводится на русский языка "такой, какой есть". Покупатель обязуется взять товар такой, какой есть. Это часто применяется к сельхозпродукции (особенно для той, что еще не выросла), на вторичные продукты (лом, б/у товары). Означает ли телькель, что покупатель не может никаких требований предъявить? Ну, ему никто не мешает, но маловероятно. А если покупатель сам отбирает товар? Может предъявлять претензии по качеству, если недостатки скрытые и не могли быть выявлены при отборе товара.

Отсутствие каких условий во внешнеэкономическом контракте приведет в любой правовой системе к его недействительности?

1. отсутствие предмета (отсутствие количества практически в любой правовой системе приводит к признанию договора недействительным, ибо это условие невосполнимо)

2. отсутствие обозначения сторон (в т.ч. и отсутствие указания на иностранный элемент)

3. сроки (в большинстве случаев это условие восполнимое применимым правом)

4. форма

5. цена (в зависимости от применимого права; при контрактах, где предметом является уникальная вещь; в большинстве случаев не является существенным условием)

6. подписи сторон

Продажа товара по модели и образцу. Если существует такая продажа, то нужно написать, кому принадлежит эта модель или образец. Далее, нужно написать, должен ли поставляться товар один-в-один, или возможны отступления (например, колпачок на образце красный, а будет черным).

Большинство контрактов содержат коммерческие гарантии качества. Это значит, что товар в течение определенного времени будет соответствовать потребительским свойствам. Сложность может быть там, где на товар установлен срок годности или срок эксплуатации, установленный даже не продавцом, а производителем товара, и продавец на это повлиять не может. А еще сложность возникает, когда товар считается сезонным. Что считать в таком случае моментом ввода в эксплуатацию? Ведь нужно понимать, что сезоны в разных странах разные.

Возможна проверка качества. В какой момент кто и где производит эту проверку? Может быть покупатель приедет к продавцу и до того, как товар будет упакован, проверяет товар. Может быть, что перевозчик прежде, чем происходит погрузка, проверяет товар. Или проверка может быть, когда товар уже прибыл к покупателю. Тогда сам покупатель или сторонняя организация, нанятая покупателем, проверяют.

Ну, и всегда, когда привлекается третья сторона для осуществления проверки, нужно быть осторожным. Пример. Российская фирма закупала медицинское оборудование в одной из азиатских стран. Оборудование элементарное и повседневного использования. Товар поставлялся контейнерами. Качества были привязаны к стандартам ЕС. Проверку качества должна была производить международная фирма, она очень известная (SGS). Контейнер пришел. Контейнер вскрыли и обнаружили, что товар вообще не пройдет сертификацию обязательную. Российская фирма перестает платить. Поставщик говорит: окей, хотя бы контейнер вернули. А его уже не вернуть, ибо его уже вскрыли. Зачем было привязывать к стандартам ЕС, если товар в Россию поставляется? По стандартам ЕС товар проходил, а по стандартам РФ нет. Зачем было привлекать СГС, если товар должен был проходить сертификацию обязательную? А иностранная фирма грамотно скажет: стандарты ЕС выполнены, СГС все проверило, какие претензии? Ну, и еще по Венской конвенции надо сначала заплатить, а потом предъявлять требования. Нельзя не платить за плохой товар. Ну, и помните, что стандарты ЕС не всегда полезны.

Различают проверку (выборочную) и приемку (тотальная). Приемка не к каждому товару применима. Каждую бутылку воды не вскроешь. Как и почти все продовольственные товары. Обязанность продавца выполнена после проверки, или до, например, доставки покупателю или до доставки до границы? Тут нужно просто, составляя контракт, продумать, когда продавец считается исполненным свою обязанность. Проверку можно проводить несколько раз.

Базисы поставки

Мы подошли к вопросу о базисных условиях поставки (базис поставки). Это распределение обязанностей между продавцом и покупателем обязанностей по перевозке товаров и распределение формальных обязанностей, связанных с таможенными и иными процедурами. Базис поставки влияет на цену товара. Если продавец несет все эти формальности, то цена будет выше. Если нет, то ниже.

Стали складываться обычаи, как именно распределяются обязанности между продавцом и покупателем. Позднее, Международная Торговая Палата собрала такие наиболее распространенные базисы поставки и нанесла их на бумагу. Этот документ получил название Инкотермс. Документ используется очень часто. Но какова его правовая природа? А еще МТП несколько раз пересматривала этот документ. Сегодня действует редакция 2010 года.

В Инкотермс несколько вариантов базисов поставки.

Первый вариант - продавец только упаковывает товар и все. Покупатель сам забирает товар и все сам делает.

Вторая группа вариантов - продавец доставляет товар до транспортного средства, заказанного покупателем.

Третья группа вариантов - продавец сам заказывает транспортное средство по просьбе покупателя.

Четвертая группа вариантов - продавец сам доставляет своим иждивением до места, указанного покупателем.

Цена контракта растет в зависимости от роста обязанностей продавца, взятых им на себя.

В прайс-листах часто пишут цена FOB. Это означает, что в цену включен базис поставки по варианту ФОБ. ФОБ - это Фри Он Борд. Каждый базис поставки имеет трехбуквенную аббревиатуру. Подробнее об этом мы поговорим, когда будем об Инкотермс говорить.

Инкотермс освобождает стороны длинно расписывать, кто какое бремя по поставке товара несет. Мы, фактически, заключаяя контракт, и написав ФОБ, например, заменили множество условий одним базисом поставки.

Распространенная ошибка - написать ФОБ и поставить точку. Это ни о чем не говорит. После указания базиса должно следовать указание на пункт конкретный (например, ФОБ порт Санкт-Петербург). После указания пункта (места), нужно написать, что это ФОБ по Инкотермс 2000-го года или 2010-го года.

Сроки

Чаще всего указываются календарные сроки - день, месяц, год. Может быть точное указание на дату (до 10.10.2013, например), а может быть определимый срок (через 2 недели со дня начала навигации в таком-то порту, например).

Может быть оговорено право на досрочную поставку. Или зафиксировано, что досрочная поставка запрещена. А если вообще ничего не написано на этот счет, то как произведенная досрочная поставка будет квалифицирована? Нужно понимать, что это не выгодно для покупателя, поэтому нужно предусматривать, что продавец будет нести издержки, вызванные у покупателя в связи с досрочной поставкой.

Нужно сказать еще и о графике поставок. Например, 01.01 - 100 тонн, 01.02 - 100 тонн, 01.03 - 150 тонн и т.д. 01.01 ничего не поставлено, а 15.02 поставлено сразу 200 тонн. Вопрос - 01.03 нужно 150 тонн поставить, или теперь график сдвинулся? Чаще всего стороны, написав график, никак не согласовывают свои воли на случай, когда график будет нарушен. Поэтому если у нас есть график, то нужно оговорить, что будет в случае нарушения с таким графиком (сдвинется ли он, или останется ли он).

Бывает еще, что цена устанавливается в зависимости от поставки: в январе по 1000 долларов за тонну, в феврале - по 1200 долларов, а в марте - по 1400 долларов. Продавец в январе ничего не поставит, а в феврале поставит все, что должно было быть еще в январе поставлено, и потребует по 1200 долларов. Поэтому если мы ставим цену в зависимость от графика, то нужно указать, что такая цена не будет действовать в случае нарушения графика.

По Венской конвенции 1980 года если срок или график поставки не предусмотрен, то оная должна быть произведена в разумный срок.

Цена

Обычно указывается цена за единицу товара. Для этого нужно определить, что является единицей товара. Недурственно помимо цены товара указать и общую цену контракта.

В цену включается стоимость товара, его упаковка (упаковка разная применительно к способу перевозки). Упаковка может входить в стоимость товара, если упаковка минимальная. Если требования к упаковке какие-то особые, то нужно заплатить отдельную денежную сумму. Отдельная стоимость в упаковке может быть за маркировку (что это и когда она используется - позднее). В цену включается также транспортировка (включая или не включая погрузку и разгрузку, в зависимости от того, входят они или не входят в транспортировку). В цену включаются таможенные платежи и налоги. В цену может быть включено страхование. Приемка товара тоже может быть включена в цену. А еще хранение, экспедиция и охрана товара могут быть включены в цену (назовем это единым словом - сопровождение товара). В цену контракта включается часто и установка товара. Особой статьей расходов может быть снабжение покупателя запчастями и комплектующими (расходными материалами), а также обслуживание сервисное и обучение персонала работе на товаре (например, станке).

Собака зарыта там, где покупатель требует от продавца что-то сделать, а продавец говорит, что это не включено в цену товара. Поэтому важно написать, что включено в цену.

Цена может быть установлено за единицу товара. На массовые товары может быть цена за десяток, сотню и т.д.

Надо сказать, что вопрос о ценах в мировой торговле сложный. Не нужно использовать термин "мировая цена". Это чушь полная. Определить ее - сломать себе мозг. Это средняя температура по больнице. Цена зависит от множества факторов. Еще есть термины "цена продавца" и "цена покупателя". О цене покупателя говорят, когда товара избыток, и он выбирает. А цена продавца, это когда продавец один, и он монопольно цену устанавливает.

Еще есть понятия "твердая цена" (фиксированная, гарантированная) и "скользящая цена". Твердая цена - по ходу действия контракта она не может быть изменена ни одной из сторон, что бы ни произошло. Лучше, если это будет прямо обозначено: "цена твердая и пересмотру не подлежит". Если о характере цены ничего не написано, то чаще всего презюмируется, что цена твердая.

Скользящая цена позволяет корректировать ее по ходу действия контракта. Если мы устанавливаем такую цену, то нужно написать, как, когда и в зависимости от каких факторов цена может меняться. Цена может меняться от срока поставки. На сырье цены чаще всего тоже устанавливаются скользящие цены. На энергосырье, на транспортировку тоже чаще всего устанавливают скользящие цены. А еще оная устанавливается в случае изменения стоимости рабочей силы.

Цены бывают оптовые и розничные, сезонные.

А еще бывает цена прейскурантная. Эта цена - отправная точка для цены контракта, которая может быть дополнена вышеуказанными добавками, надбавками и скидками.

Какие могут быть скидки? Скидки на уцененный товар (товары с дефектами). Скидки за опт часто дают. Скидки постоянным покупателям. Скидки бывают сезонные.

Самое интересное, что скидки могут суммироваться.

Что касается надбавок, то они могут устанавливаться за срочную поставку, за особые условия упаковки, хранения и т.д.

Условия платежа

Беда многих контрактов в том, что об условиях платежа часто забывают. Поэтому надо разграничивать два обстоятельства. Первое - это порядок расчетов (т.е. какую форму расчетов мы будем применять: аккредитив, платежное поручение). Для разных видов платежей иногда предусматриваются отдельные формы расчетов (за товар по аккредитиву, например, а за штрафы и неустойки по платежному поручению).

Самое сложное при установлении цены - это валютные колебания, происходящие после заключения контракта. Это второе обстоятельство. Практика идет по принципу номинализма - если указано 10 000 долларов, то платится 10 000 долларов, хотя бы они и девальвировались. Включают, бывают, валютную оговорку. Оных два вида. Первая - мультивалютная оговорка, когда валюта платежа или валюта цены приравниваются к корзине валют (берется несколько валют и выводится среднестатистическая - если одна валюта скакнет, то падение будет компенсирована за счет другой валюты). Вторая - валюта платежа приравниваются к международному расчетному средству - у.е. (специальные права заимствования - СПЗ). Это МВФ займы дает в СПЗ.

КТМ предусматривает в некоторых статьях (359,360 КТМ, например) о СПЗ, предусмотренных МВФом (ст.11 КТМ).

СПЗ - это тоже корзина валют.

Если различаются валюта цены и валюта платежи (цена в одной валюте, а платеж должен быть совершен в другой валюте), то нужно обязательно должно быть установлено, по какому курсу и на какую дату будет вычисляться размер платежа.

Здесь практика выявила подводный камень - если должник в просрочке. Он должен был заплатить, например, 01.01, а производит платеж 01.05. На 1 января был один курс, а на 1 мая другой. А записано, что перерасчет происходит по курсу на день платежа. Это невыгодно для получателя. В Принципах УНИДРУА написано, что кредитор имеет право выбрать, по какому курсу будет платеж рассчитываться. Но право выбирать только между двумя датами - между датой, когда должен был быть платеж совершен, и датой, когда платеж фактически был совершен.

Нужно помнить о сроках расчета. А еще надо помнить о формах платежа.

Аккредитив обеспечивает права получателя наиболее полно. В СПб процент платежа по аккредитиву низок. Российские участники рынка говорят, что это сложно и дорого.

Еще на этапе заключения контракта нужно написать о аккредитиве. В контракте надо написать о виде аккредитива (отзывный-безотзывный, покрытый-непокрытый и др.), о сумме, на которую должен быть выставлен аккредитив, о дате, когда аккредитив должен быть открыт, и о сроке, на который он выставляется, и о том, против каких документов (четко обозначить наименования этих документов). Если у нас в контракте написано "счет-фактура" и в аккредитив мы вписываем "счет-фактура", а в банк мы представляем просто "счет", то он нас развернет на 180 градусов.

Аккредитив - это на 95% гарантия получения платежа, что очень важно для кредитора. Почему? Потому что он товар отправил, а гарантий получения платежа нет. Аккредитив такие гарантии дает.

Но надо понимать, что это не 100-процентная гарантия. Есть патовая ситуация, когда аккредитив выставлен на какой-то срок, а кредитор в эти сроки не представил соответствующий документ и не получает платежа. Он может предъявить претензию к плательщику? Нет, ибо это его собственный косяк. Ну, а в остальном аккредитив - хороший инструмент.

Желательно установить ответственность за нарушение сроков платежа и за платеж в неполном объеме, а не рассчитывать на применимое право, где такая ответственность может быть минимальна.

Особенность есть с авансовыми платежами. Если мы соглашаемся на аванс (тем более 100-процентный аванс), то нужно предусмотреть ответственность за то, что после аванса продавец не поставит товар вовремя (например, возврат аванса в двойной сумме).

Упаковка и маркировка

Упаковка может иметь собственную стоимость, которую нужно в контракте написать. Вид контейнеров, кому они принадлежат и пр. тоже нужно написать в контракте. Еще недурственно написать стоимость тары, чтобы на случай ее порчи легче было взыскать ее стоимость.

Про потребительскую тару (если она предусмотрена контрактов) должно быть оговорено, какая маркировка на нее наносится. Иногда для потребителя требуется какая-то специальная маркировка (например, на сигаретах нужно для потребителя написать, что курение убивает).

Кто-то пишет, что товар должен быть помещен в "фирменную упаковку". И все. А что такое "фирменная упаковка"?

Очень часто покупателя интересует, чтобы на упаковке была нанесена дополнительная информация в силу требований своего законодательства (в электроприборах надо мощность написать, напряжение, с которым прибор работает).

Может быть написано, что товар следует без упаковки (когда наливом, навалом и насыпью товар поставляется).

Что касается собственно маркировки, то оная может наноситься на сам товар, на упаковку, которая следует вместе с товаром (неотделима от товара) и на наружную тару. Лучше всего, то, где нужно нанести маркировку, указать в контракте: что должно быть нанесено, на каком языке, наименование поставщика и получателя, номер контракта, номер партии, общее количество грузовых мест (если товар следует в нескольких упаковках, то будет написано "5(10)", что будет означать "5-я из 10-ти"). Маркировка бывает символичной: зонтик означает, что товар боится влаги, значок бокал означает, что товар хрупкий, три стрелки вверх означают, что товар нельзя переворачивать.

Обычно указывают, что маркировка должна наноситься несмываемой краской (видимо, были печальные случаи) цветом, отличным от цвета фона (видать, очень печальные случаи были). Если груз крупный, то требуют нанести маркировку с 3-х непротивоположных сторон упаковки, чтобы если груз к стене приставят, чтобы маркировку в любом случае видно было.

Страхование

Чаще всего страхуют транспортные риски. Вообще страхование - дело добровольное.

Если страхование предусмотрено (оно предусмотрено в целом ряде базисов поставки по Инкотермс), то нужно записать, кто страхует, в чью пользу страхует, от каких рисков, и на какую сумму страхуют.

Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор)

Одно из самых сложных условий контракта. И эта глава контракта Бахиным проверяется усердно.

Во время исполнения контракта могут возникнуть чрезвычайные обстоятельства, мешающие сторонам исполнить свои обязательства по контракту, причем такие обстоятельства нельзя было ни предугадать, ни предотвратить.

В разных правопорядках понятие имеет разное содержание. Где-то только природные явления включены в форс-мажор. Где-то это явление называется просто "форс-мажор", где-то "обстоятельства непреодолимой силы".

УНИДРУА долго думали, как бы так всем правопорядкам угодить. В итоге решили: ни вашим, ни нашим. И назвали "обстоятельства вне контроля сторон". Такое понятие Бахину нравится. Таких обстоятельств 4 группы.

Первая группа - природные явления (нужно понимать, что эти явления должны быть необычными: ливни в Океании не являются обстоятельствами непреодолимой силы).

Вторая группа - экономические, социальные и санитарные обстоятельства (эпизоотия, акты гражданского неповиновения).

Третья группа - военные действия, блокада, чрезвычайное положения (стороны должны быть этим затронуты, а не так, что в одной части государства военный конфликт, а стороны в другой части государства не затронуты этим).

Четвертая группы - акты органов власти (любых органов), которые делают невозможным исполнения контракта (даже акт местного органа о введении карантина на определенной территории государства) и акты МО (эмбарго от Совбеза ООН, например).

Ни в одну из 4-х групп не попали 2 самых распространенных случая форс-мажора: пожар и авария. Почему они никуда не входят? Юристы до сих пор спорят, являются ли пожар и авария форс-мажором? С одной стороны, раз пожар возник у меня на заводе, то это вроде как мой риск. Но во всех ли ситуациях все так просто? Может у меня все меры предприняты на заводе, а пожар проник ко мне с соседнего склада. Поэтому тут надо формулировку точную дать: "пожар и авария, за исключением тех, что возникли на самом предприятии".

Далее, а забастовка на предприятии? Видимо, и забастовка должна быть исключена, если это забастовка лишь на предприятии, а не общенациональная или региональная.

Иногда исполнитель контракта настаивает на том, чтобы в форс-мажор включили то, что является на самом деле его коммерческим риском: недостача сырья, невозможность поставки.

Мы в контракте должны зафиксировать, самое главное, не весь перечень форс-мажора, а признаки форс-мажора. Эти признаки следующие:

1. это произошло после заключения контракта

2. это нельзя было ни предвидеть, ни предотвратить

3. это делает невозможным исполнение обязательств по контракту (не затруднительным, не обременительным, а невозможным).

После этого можно поставить точку и никаких обстоятельств не перечислять, ибо мы их уже перечислили. Но стороны иногда идут на перечисление, чтобы облегчить свое положение (чтобы не сидеть и не мучиться, подпадает ли конкретное обстоятельство в понятие форс-мажора).

Дальше, важно определить, на какой срок происходит освобождение от ответственности. Неправильно написать, что освобождение происходить на период действия форс-мажорного обстоятельства, ибо, например, молния может длиться одно мгновение, а завод как был разрушен, так и разрушенным остается. Правильно написать: "на период действия форс-мажорного обстоятельства и времени, необходимого для устранения последствий такого обстоятельства".

Дальше, в контракте пишут часто, что нужно известить контрагента о том, что ты потерпел последствия форс-мажорного обстоятельства. Причем известить надо в течение определенного срока. Пишут "кратчайший срок". Это что за срок за такой? Непонятно. А еще пишут, что нужно в этот срок представить документы, подтверждающие обстоятельство форс-мажора.

Нужно различать извещение и представление подтверждающих документов. Извещение в один момент (asap), а подтверждение - спустя время.

Потом пишут, что неизвещение в кратчайший срок отменяет освобождение от ответственности. Надо написать, что неизвещение не в кратчайший срок, а тогда, когда смогу (ибо иначе, завод взорвался, а тебе нужно думать, как бы сообщить контрагенту).

Про подтверждение - нельзя писать "справка от компетентного органа". Напишите "справка ТПП" и все. Все суды такие справки принимают. У нас даже есть Положение ТПП РФ о порядке свидетельствования обстоятельств форс-мажора.

Пример. По одному контракту предусмотрели справку ТПП. Сторона сослалась, что судно застряло в Босфоре (Босфор был закрыт). В арбитраж принесли вместо справки ТПП выписки из местных газет. Арбитраж начал их изучать, хотя в контракте написали о справке ТПП. Ужас.

В форс-мажорной оговорке можно предусмотреть, что если вследствие форс-мажора исполнение контракта становится бессмысленным, контракт может быть расторгнуть. Правда тогда нужно оговорить, как будет определяться бессмысленность. Пишут часто: "если форс-мажор длится более, например, 2 месяцев, то сторона, не затронутая форс-мажором, имеет право расторгнуть договор". Очень странная формулировка. Надо обеим сторонам, а не только той, которая не пострадала, дать право расторгнуть договор.

Форс-мажор освобождает сторону от неисполнения (!). Не о ненадлежащем исполнении! Форс-мажор - это когда невозможно исполнить. Совсем невозможно исполнить. Нужно вычеркивать из контракта фразу, что форс-мажор освобождает от ненадлежащего исполнения.

Если форс-мажор всерьез и надолго, то стороны должны иметь право расторгнуть контракт, но нужно расписать, как они расходятся и на каких условиях. Что оплачивает одна сторона, что делает вторая сторона - это все нужно предусмотреть. По лизинговому контракту пишут: "должны быть произведены взаиморасчеты по исполненным обязательствам". И точка. Но не пишут, что становится с предметом лизинга? Он в подарок лизингополучателю переходит? Или что? Непонятно. Нужно обращать внимание на условия, на которых стороны расходятся в случае досрочного расторжения контракта. Не только в случае расторжения по случаю форс-мажора. В любом случае досрочного расторжения (даже если по взаимному согласию). Нужно всегда написать в контракте, что делает один, и что делает другой в случае расторжения контракта.

Нужно два слова сказать о "затруднении" (хардшип, вроде). МТП выпускала документ "Форс-мажор энд хардшип". В переводе на русский язык просто назвали "Форс-мажор", хотя в названии было написано "хардшип". Теперь специальные статьи по поводу затруднений имеются и в УНИДРА, и в Европейский принципах контрактного права.

Там дается определение затруднения - это после заключения контракта, нельзя было предвидеть и предотвратить (как форс-мажор), и это делает исполнение обременительным для одной или обеих сторон. Что можно сделать в случае затруднения? В УНИДРУА написано, что сторона, затронутая затруднение, может обратиться к другой стороне с просьбой об изменении контрактных условий, а если контрагент откажется, то можно в суд или арбитраж обратиться с претензией об изменении контракта. А с какой стати суд или арбитраж будет перестраивать то, о чем стороны договорились?

Был пример. Французская и итальянская стороны подряд заключили. Чаще всего затруднения вообще возникают в подрядных контрактах. Заказчик говорит, что не будет изменять контракт подрядный. Подрядчик пошел в арбитраж МТП со ссылкой на Принципы УНИДРУА. Арбитраж МТП сказал, что поскольку стороны не договаривались о применении Принципов УНИДРУА, они не применимы. Далее арбитраж говорит, что положения о затруднениях, предусмотренные в Принципах, еще не стали применимыми универсально. И точка. А есть ли у нас гарантия, что любой другой арбитраж не скажет обратное, т.е. что это уже универсально применяется (стало общепризнанным).

Поэтому нужно написать, что если мы применяем Принципы УНИДРУА, то напишем, что эти положения о затруднениях к контракту не применяются.

Ответственность и санкции

Можно вообще ничего не писать, если положения применимого права нас устраивают. Но стороны чаще всего предусматривают особую ответственность за нарушение условий, важных для стороны: по качеству, по срокам и т.д.

Если нас интересуют сроки, то и устанавливайте ответственность за нарушение сроков (штрафы, неустойки и т.д.).

А еще Венская конвенция 1980 говорит, что стороны могут написать, что какое-то условие является существенным. Правда, конвенция говорит, что существенность условий может вытекать из контракта. Но тогда нужно еще установить, что существенность вытекает.

Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение. Форма - возмещение убытков и штрафов. В некоторых странах штрафы фактически запрещены, а допустимо только исполнение в натуре.

Устанавливая неустойку, нужно определить вид неустойки (штрафная, зачетная и пр.).

Чаще всего штрафные санкции устанавливаются в процентах. Например, 0.05% от стоимости товара за каждый день просрочки. Может быть так, что за первые 10 дней 0.05%, за последующие 10 дней - 0.08% и т.д.

Может быть предусмотрен предельный срок просрочки, после которого сторона может в одностороннем порядке расторгнуть контракт и взыскать убытки.

Если поставлен дефектный товар, то обычно предусматривается начисление обычных процентов за все время, пока товар не может быть использован по назначению.

Прочие условия

Извещения о поставке, предоставление технической документации - обязанности сделать это.

Еще пишут о запрете или возможности реэкспорта.

Заключительные положения

Тут основные организационные вопросы.

Прежде всего, речь идет о применимом праве.

Обычно взаимные уступки бывают. За уступку в выборе применимого права в ответ можно потребовать очень многое. Соглашаясь на применение иностранного права, нужно понимать, где, когда и как вы будете его потом искать.

Порядок предъявления претензий. Вовремя и грамотно предъявленная претензия может решить много вопросов. Прежде всего, нужно установить срок для предъявления претензий. Если срока нет, а претензия предъявляется после нескольких лет, то суды и арбитражи просто пишут - за пределами разумного срока. Но чтобы совсем огородить себя от проблем со сроком, нужно прямо срок написать.

В претензии нужно указать, какие конкретно условия нарушены, и как эти условия нарушены (какие отступления от контракта были).

Потом нужно написать о сроке ответа на претензию.

Можно смоделировать на уровне контракта способ удовлетворения претензий. Например, поставили некачественный товар. Какие варианты возможны? Можно потребовать снижения цены. Можно потребовать заменить товар (но это еще время пройти должно, чтобы заменили), возмещение своих затрат (или затрат третьих лиц, привлеченных покупателем) на исправление недостатков, безвозмездное устранение недостатков продавцом и расторжение договора и возмещение убытков.

В 99% случаев можно предугадать, какие варианты нам удобнее. Эти варианты и нужно написать сразу в контракте. По крайней мере, нужно исключить точно невыгодные мне варианты, оставить 2-3 и написать, кто выбрать определенный вариант из оставшихся может.

Порядок изменения и расторжения контракта

Если расторжение по соглашению сторон, то все понятно и ясно. Нас интересует расторжение в одностороннем порядке.

Бахин считает, что основания для одностороннего расторжения должны быть прописаны четко в контракте. Они должны быть собраны воедино, а не разбросаны по контракту. Нужно просто статью отдельную - основания для одностороннего расторжения контракта.

Средства связи

Обычно сейчас указывают с кем именно поддерживать контакт для решения вопрос, возникающих из контракта.

Конфиденциальность

Какие условия контракта являются конфиденциальными, а какие - нет. В контракте нужно оговорить, что является конфиденциальным, или что сторона должна предупредить, что информация является конфиденциальной.

Реквизиты сторон

Сложность есть тогда, когда юридический адрес не совпадает с фактическим местом пребывания стороны.

Выходные данные

Количество экземпляров. Языки, на которых заключен контракт. Если языков несколько, то нужно указать на аутентичность текстов: либо обе версии являются аутентичными (имеют одинаковую юридическую силу), либо одна версия является аутентичной (если расхождение, то применяется версия на определенном языке).

Происходит путаница между термином "экземпляр" и "языковая версия". Экземпляр контракта на нескольких языках - это языковые версии контракта на нескольких языках. Экземпляром будут только два языковых текста.

Порядок разрешения споров

В заключительных положениях контракта обязательно идет порядок разрешения споров.

Тут можно ничего и не писать, если нас все устраивает, и мы знаем, куда идти в случае спора. Но применительно к трансграничным контрактам юрисдикция - это большая проблема. Проблема не в том, что некуда обратиться, а в исполнении уже полученного решения.

Мы будем говорить о международном гражданском процессе подробнее, но нужно помнить, что у нас есть и досудебное (внесудебное) разрешение споров. Важнейшим механизмом является МКА.

Главная проблема, которая перед нами встает в этом случае, куда же нам пойти: в государственный суд или в МКА? Отчего будет зависеть выбор? Это предопределяется только желанием сторон, характером спора или какими-то иными обстоятельствами?

На это может влиять исключительная юрисдикция государственных судов. Но это будет довольно редко. А там, где влияет, и выбора не остается - только в государственный суд идти.

Нас еще будет интересовать проблема исполнимости арбитражного решения. Это первое и главное при решении вопроса: куда обратиться - в государственный суд или МКА.

Большинство государств (в т.ч. и РФ) устанавливают, что решения государственных судов иностранных судов могут быть исполнены в государстве только при наличии МД. Такие МД могут быть многосторонними (Брюссельская конвенция в ЕС, Луганская конвенция). Чаще же такие МД двусторонние. Так вот, к великому сожалению у РФ очень мало таких договоров (около 30). В основном это договоры с бывшими социалистическими странами (Йемен, Куба), страны СНГ и небольшое количество промышленно развитых стран.

А важнейшие торговые партнеры РФ (Франция, Германия, ВБ, Израиль и т.д.) не имеют МД с РФ. Следовательно, и решения этих судов в РФ исполнены по большей части (тут есть исключения!) быть не могут. Следовательно, и государственный суд для нас закрыт. Решение-то мы там получим, но исполнить его не сможем.

Поэтому при внешнеэкономических сделках все идут в МКА, ибо там есть палочка-выручалочка - Нью-Йоркская конвенция 1958 года о признании и исполнении решений арбитражей (МКА). Там участвует свыше 140 государств в этой конвенции. Но этого мало, ведь государств около 200.

Что, если наш контрагент находится в стране, которая не присоединилась к Нью-Йоркской конвенции? Надо смотреть, какие государства присоединились к этой конвенции.

Текст конвенции висит на сайте ЮНСИТРАЛ. Хотя ЮНСИТРАЛ был создан позже Нью-Йоркской конвенции. Но такое бывает.

Есть ли разница в оговаривании условий разрешения споров: идем мы в суд или в МКА? Да, есть. Если мы идем в государственный суд, то там ничего решать не надо: процессуальные правила уже есть (подсудность, доказывание и все прочее будет определяться процессуальным законодательством). А если мы идем в МКА, то его нужно точно поименовать. Часто арбитражную оговорку признают недействительной, потому что МКА назван неправильно.

Помимо точного наименования МКА, что мы еще можем (!) написать? Мы можем, а не должны, ибо если не напишем, то все будет регулироваться регламентном конкретного МКА. А так, можно написать о месте рассмотрения, о количестве арбитров, о процедуре и т.д.

Глупо бежать в суд или арбитраж, учитывая дороговизну споров. Поэтому стороны всегда почти пишут, что споры решаются при помощи переговоров, а в случае недостижения согласия по спору в определенный срок можно идти в суд (в МКА).

В международных контрактах в целом ряде случаев встречаются принятые в международном обороте оговорки. Мы привыкли к оговоркам в МД. Но здесь оговорка в другом смысле - она делается двумя сторонами взаимно.

Наибольшую опасность таят так называемые "исключительные оговорки", которые получают широкое распространение сегодня.

Исключительная оговорка - это когда одна из сторон заявляет о том, что исключается или ограничивается в случае неисполнения или, что еще более удивительно, в случае ненадлежащего исполнения.

Содержание оговорок разнится. Где-то фиксируется сумма ответственности, верхний предел ответственности, процент от суммы контракта и т.д.

К исключительным оговоркам относят и случаи, когда одна из сторон контракта говорит, что она может произвести исполнение иное, чем то, что прописано в контракте, или то, которое могла ожидать другая сторона.

В некоторых государствах национальным законодательством такие оговорки исключительные запрещены, ибо это одностороннее изменение договора.

Теперь это есть и на международном уровне. Ст.7.1.6 Принципов УНИДРУА - исключительная оговорка не может быть использована, если ее использование привело бы к явной несправедливости, учитывая цель договора. Конечно, статья пустая, ибо справедливость - предмет дискреции суда. Но сам факт, что такая оговорка может быть признана недействительной, уже неплохо.

А еще есть ст.3.10 Принципов УНИДРУА - сторона может отказаться от условия договора, если оно в момент заключения договора явно было несправедливо и обременительно для одной стороны. Это тоже странно. Она же заключила договор. Значит, согласилась.

Есть еще один вид оговорки - оговорка о поглощении. Если были предварительные переговоры, переписка, то в контракте может быть написано, что с момента заключения контракта вся переписка и переговоры теряют юридическое значение, и ничто, кроме самого контракта, не может приниматься во внимание.

Ст.2.17 Принципов УНИДРУА (оговорка о поглощении) - контракт с такой оговоркой не может быть оспорен при помощи предшествующих заявлений или соглашений. Однако такие заявления или соглашения могут быть использованы для толкования договора.

Далее, оговорка contra proferentem - если какая-то формулировка контракта была предложена одной из сторон, а потом возникает спор о толковании такой формулировки, она будет толковаться не в пользу стороны, предложившей такую формулировку.

Наконец, сальваторская оговорка - может возникнуть ситуация, когда часть контракта будет признана недействительной. В случае признания одного или нескольких положений контракта недействительнаыми, остальные положения оного сохраняют силу - вот эта оговорка. А можно подробнее написать: да, сохраняют силу, но положения, утратившие силу, должны быть заменены сторонами на положения, максимально сохраняющие смысл утративших силу положений.

По контрактам всё.

Наши контракты не должны превышать 10 страниц машинописного текста. На сайте в разделе кафедры МП есть условия оформления контракта.