2.2. Финансово–промышленные группы

Первые предпринимательские объединения в форме финансово-промышленных групп (ФПГ) в России относят к середине 90-х годов прошлого столетия. Как правило, ФПГ создавались с целью инвестиций отдельных отраслей промышленности и максимизации консолидированной прибыли всех участников группы. Характерной чертой данных объединений можно назвать консолидацию финансовых ресурсов и капиталов, а также единую управленческую, ценовую, техническую, кадровую политику. Одним из обязательных признаков ФПГ является наличие общих стратегий¹. Правовой основой формирования первых финансово-промышленных групп было Положение о финансово-промышленных группах и порядке их создания, утвержденное Указом Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" от 5 декабря 1993 г. № 2096².

В соответствии с Указом в качестве финансово-промышленных групп рассматривались группы предприятий, учреждений, финансово-кредитных организаций и инвестиционных институтов, капиталы которых объединены в организационно-правовых формах и размерах, определенных Положением. Основными организационно-правовыми формами, в которых реализовывалась идея ФПГ на данном этапе, были акционерные общества открытого типа и холдинговые компании. Положение содержало ряд ограничений антимонопольного характера, к примеру: по количеству входящих в состав ФПГ предприятий (не более 20), общей численности работающих (не более 100 тысяч человек), доле государственной собственности в объединяемом участниками капитале (не более 25%), величине пакета акций, которым вправе располагать включаемые в группу кредитно-финансовые организации (не более 10%). Не допускалось перекрестное взаимное владение акциями участников ФПГ. Указ Президента РФ 1993 года предусматривал наличие у финансово-промышленной группы статуса юридического лица.

В качестве основы организационно-экономического взаимодействия участников финансово-промышленной группы с центральной компанией рассматривалось использование холдинговых и трастовых отношений. При формировании ФПГ, как правило, соблюдался принцип добровольности участия предприятий и других организаций в группах, предполагающий собственную инициативу в разработке проекта ФПГ и подборе участников объединения. В принудительном порядке ФПГ могли формироваться по решению Правительства. Взаимоотношения между ФПГ и государством в лице его соответствующих органов согласно Положению должны были строиться на основе системы договоров, определяющих взаимные обязательства, гарантии и ответственность ФПГ.

Опасность всеобщего развала промышленного комплекса России обеспечила программный политико-экономический подход к формированию ФПГ. Постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 года была утверждена Программа содействия формированию финансово-промышленных групп³, в которой актуальность создания ФПГ и эффективность их деятельности обосновывались следующими предпосылками:

• необходимость соединения процессов приватизации, демонополизации и структурной перестройки промышленности;

• острая потребность в создании новой системы инвестирования промышленности, в формировании интегрированных структур, способных к саморазвитию в условиях рынка;

• рост количества коммерческих банков и торговых фирм, являющихся потенциальными инвесторами промышленности, а также увеличение их финансовых активов;

• наличие серьезного структурного и финансово-инвестиционного кризиса в промышленности, особенно в сфере научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и высоких технологий;

• необходимость укрепления и обновления сложившихся технологических цепочек и кооперационных связей в производстве конкурентоспособной продукции, в том числе государствами-участниками СНГ;

• сложность и недостаток опыта самостоятельного выхода отечественных предприятий на внешний рынок;

• потеря значительной части внутреннего товарного рынка России из-за появления на нем продукции крупных зарубежных, в том числе транснациональных компаний.

Предполагалось, что ФПГ как стратегическому звену российской промышленности будут оказаны существенные меры государственной поддержки. Так, Указом Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. № 443, Законом "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" и другими нормативными актами, регулирующими деятельность ФПГ, предусматривались:

• зачет задолженности участника финансово-промышленной группы, акции которого реализуются на инвестиционных конкурсах (торгах) в объем предусмотренных условиями инвестиционных конкурсов (торгов) инвестиций для покупателя – центральной компании той же финансово-промышленной группы;

• предоставление участникам финансово-промышленной группы права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования и накопления амортизационных отчислений с направлением полученных средств на развитие деятельности финансово-промышленной группы;

• передача в доверительное управление центральной компании финансово-промышленной группы временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы;

• предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций;

• предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы.

Кроме того, органы государственной власти субъектов Российской Федерации в пределах своей компетенции могут предоставлять ФПГ дополнительные льготы и гарантии. Центральным банком Российской Федерации могут быть предоставлены банкам-участникам финансово-промышленной группы, осуществляющим в ней инвестиционную деятельность, льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности.

Правительство Российской Федерации должно разрабатывать порядок предоставления мер поддержки финансово-промышленных групп в соответствии с приоритетами в промышленной и социальной политике, заявляемыми им ежегодно, одновременно с представлением проекта федерального бюджета на соответствующий год и отчитываться о результатах их применения при отчете об исполнении федерального бюджета.

Однако меры государственной поддержки, под предоставление которых в ряде случаев регистрировались ФПГ, большинству из них предоставлены не были. Указом Президента РФ "О дополнительных мерах по обеспечению режима экономии при исполнении федерального бюджета" от 28 декабря 1996 г. № 1225 до 1 января 1998 г.¹ приостанавливалось действие Указа от 1 апреля 1996 года, которым предусматривалась возможность финансовой поддержки ФПГ за счет федерального бюджета. Бюджеты последующих лет уже не содержали статей, предусматривающих выделение средств на эти цели. Темпы роста ФПГ, прогнозируемые специалистами, значительно снизились. Фактически к сентябрю 1999 года количество официально зарегистрированных финансово-промышленных групп составило 87; 6% из них являются транснациональными, 9% ‑ межгосударственными, 25% ‑ межрегиональными и 60% ‑ региональными. В составе финансово-промышленных групп к этому моменту функционировали около 2 тысяч юридических лиц различных организационно-правовых форм и форм собственности, из них более 60% ‑ промышленные, около 9% ‑ кредитно-финансовые организации. Общая численность занятых в корпоративных структурах, имеющих официальный статус ФПГ, составила свыше 4 млн человек¹. При этом некоторые из зарегистрированных ФПГ существуют номинально, фактически не обеспечивая интеграцию банковского и промышленного капиталов.

По нашему мнению, можно выделить несколько причин сложившегося положения дел, в частности:

• объективные трудности, возникшие в связи с кризисом российской экономики 1998 года, и особенно банковской системы;

• определенные недостатки в правовом регулировании статуса, организации и деятельности финансово-промышленных групп.

Тем не менее определенный экономический эффект объединения организаций в ФПГ есть. Так, удельный вес продукции ФПГ в 1998 г. составил 4,4% внутреннего валового продукта и около 10% общего объема производства по промышленности в целом. Несмотря на банковский кризис, для организаций-участников ФПГ заявленные средства инвестиционного назначения оказались более доступными, чем для других субъектов предпринимательства. Соотношение между заемными средствами и выручкой от реализации у участников ФПГ за 1998 год выросло на 0,5%, тогда как по промышленности в целом ‑ на 0,3%.

Финансово-промышленные группы, которые при своем создании были ориентированы на производство продукции и услуг с использованием передовых технологий и инноваций, а также максимально консолидировавшие активы показывают наиболее устойчивый рост основных экономических показателей, включая показатели объемов реализации продукции (в том числе на экспорт) и выручки при снижающихся затратах на производство и реализацию продукции².

Максимальное число таких ФПГ функционирует в отраслях машиностроения, химии и нефтехимии, легкой промышленности, стройиндустрии, оборонной промышленности и АПК. Таким образом, основная часть ФПГ показала способность адаптироваться и сохранять устойчивость работы в сложных экономических условиях. В предкризисном состоянии находятся те финансово-промышленные группы, которые изначально создавались только в расчете на государственную поддержку. Некоторые из них уже прекратили свое существование. Такие группы отличались невысоким уровнем консолидации капиталов в рамках центральных компаний, отсутствием единой корпоративной производственной и финансовой стратегии развития в реализации задач, определенных договорами о создании ФПГ и оргпроектами.

Независимо от наличия или отсутствия государственной ресурсной и прочей поддержки одним из принципиально важных положительных качеств финансово-промышленных групп является приспособляемость (адаптивность) производства к изменениям экономических условий, достигаемая на основе взаимодействия и сотрудничества участников группы, распределения между ними функций и предпринимательского риска.

В настоящее время при создании ФПГ участники группы используют не только механизмы координации деятельности, основанные на владении собственностью, но и широко применяют договорные способы взаимодействия (оказание разного рода услуг: по снабжению, сбыту, организации бартерных сделок, налоговых зачетов, лоббированию интересов и пр.). В состоявшихся финансово-промышленных группах используются различные формы совместной деятельности (простого товарищества), механизмы трансфертного ценообразования, внутригрупповых векселей и кредитов, толлинговых схем взаимодействия, основанных на давальческих контрактах. Финансово-промышленные группы в силу возможной консолидации являются привлекательными заемщиками капитала, что значительно повышает их инвестиционную способность.

При этом создание финансово-промышленных групп поддерживается многими субъектами РФ как средство решения региональных экономических и социальных задач, таких, как создание новых рабочих мест, улучшение региональной инфраструктуры, увеличение бюджетов за счет повышения налоговых отчислений и пр.

Таким образом, финансово-промышленные группы как системные образования не исчерпали своих возможностей и могут стать привлекательной формой интеграции различных предпринимательских структур, имеющих законодательную базу, и ее недостатки лишь актуализируют исследование и дальнейшее совершенствование правового регулирования организации и деятельности финансово-промышленных групп.

Понятия и виды финансово-промышленных групп.

В мировой рыночной экономике под финансово-промышленными группами понимают достаточно широкий круг интегрированных структур, которые существуют в определенных организационно-правовых формах, включая крупные национальные и транснациональные корпорации¹, которые представляют собой значительную экономическую и даже политическую силу.

В России правовой основой организации и деятельности российских финансово-промышленных групп являются Федеральный закон "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ, Указ Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. № 443, Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. № 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" (с изм. от 2 февраля 1998 г.), Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. № 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы", Распоряжение Госкомимущества РФ от 26 января 1996 г. № 106-р "О порядке регистрации ФПГ", утвердившее Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы, специальные Указы Президента и постановления Правительства по вопросам организации и деятельности отдельных ФПГ², а также решения полномочных органов субъектов Российской Федерации.

Правовое регулирование деятельности ФПГ обеспечивается также локальными правовыми актами, принимаемыми самой группой, к числу которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры, заключаемые между ее участниками. Несмотря на большое количество указанных выше законодательных и иных правовых актов именно локальные нормативные акты становятся основными правоустанавливающими документами для каждой конкретной ФПГ. Они регулируют правовой статус ФПГ, включая процедуру создания, компетенцию органов управления, механизм функционирования, порядок представления сводного (консолидированного) учета, консолидированной отчетности и баланса ФПГ, основания и порядок ликвидации группы.

ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст.2 закона о ФПГ). Финансово-промышленные группы не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. ФПГ обладают отдельными элементами правосубъектности, например, в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, закон о конкуренции признает финансово-промышленную группу "группой лиц" или единым хозяйствующим субъектом (ст.4). Для финансово-промышленных групп установлены возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст.13 закона о ФПГ). Участники финансово-промышленной группы сохраняют свою юридическую самостоятельность.

Ст.2 закона о ФПГ предусматривает две возможные разновидности ФПГ:

• действующие как основное и дочерние общества;

• объединившие полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания финансово-промышленной группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно материнское (основное) и дочерние общества; второго вида – юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания.

В настоящее время распространены ФПГ в форме так называемых "мягких" не холдинговых корпораций¹, которые трактуются в литературе как дружественная интеграция. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ (простого товарищества), в соответствии с которым учреждается центральная компания, которая представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно закону центральная компания действует в соответствии со своим уставом, а также условиями договора о простом товариществе.

Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе. По оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ к концу 1999 г. составила в среднем 10%¹.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками ФПГ в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. Кроме государственных унитарных предприятий, в состав ФПГ входят приватизированные предприятия с различной долей госсобственности. Согласно Указу Президента РФ от 1 апреля 1996 г. (п.1) Правительству РФ "предписывается принимать меры по концентрации собственности в центральных компаниях ФПГ, зарегистрированных в установленном порядке".

При этом разрешается передача в доверительное управление центральных компаний закрепленных в федеральной собственности пакетов акций участников ФПГ, а также предоставляется право государственным унитарным предприятиям вносить в качестве своего вклада в уставный капитал центральной компании ФПГ недвижимое имущество, находящееся в их хозяйственном ведении и в федеральной собственности. В состав участников финансово-промышленной группы могут входить не только коммерческие, но и некоммерческие организации, за исключением религиозных и общественных организаций, поскольку это несовместимо с их правовым статусом.

Существуют также другие законодательно установленные ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, в связи с наличием правовой и экономической взаимосвязи между основным и дочерними обществами дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ (п.2 ст.3 закона о ФПГ). Запрет участвовать в нескольких финансово-промышленных группах, очевидно, имеет целью предотвращение возможности "растаскивания" имущества ранее сложившихся производственных (промышленных) объединений и других производственно-хозяйственных комплексов по нескольким структурам. Кроме того, ограничение на участие более чем в одной ФПГ направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников не создают условий для свободной конкуренции.

Согласно Закону о ФПГ финансово-промышленные группы являются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников СНГ или имеющие подразделения на территории этих государств, или осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, получает статус межгосударственной ФПГ.

Существует классификация финансово-промышленных групп также по следующим критериям:

• формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

• отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

• степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

• масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные)².

В настоящий момент ФПГ представлены практически во всех ключевых отраслях промышленности. Наибольшее развитие ФПГ нашли в машиностроительных отраслях, в которых функционируют около 15% групп.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

В обоих случаях созданию финансово-промышленной группы предшествует работа по подготовке документов для государственной регистрации, испрашиванию согласия антимонопольных органов на создание ФПГ, получению в уполномоченном государственном органе экспертного заключения о целесообразности создания ФПГ.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится орга-низационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании финансово-промышленной группы является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества). Наряду с существенными условиями, обязательными для договора простого товарищества, в нем должны содержаться сведения о наименовании ФПГ, порядке и условиях учреждения центральной компании в определенной организационно-правовой форме, порядок образования, объем полномочий совета управляющих ФПГ, порядок внесения изменений в состав участников, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора. Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целей и задач конкретной ФПГ с учетом отраслевой, региональной и прочей специфики. Условия договора не могут противоречить законодательству Российской Федерации.

Договор о создании ФПГ должен предусматривать учреждение всеми участниками договора центральной компании. Согласно п. 2 ст. 11 закона о ФПГ центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации (союза). В определении возможной организационно-правовой формы центральной компании проявляется противоречивость и несовершенство действующего законодательства. Во-первых, в статье 3 этого же закона о ФПГ перечисляются субъекты предпринимательской деятельности - участники ФПГ, к числу которых относится и центральная компания, и перечень их включает также хозяйственные товарищества, в форме которых могут существовать в том числе и инвестиционные институты. Пункт 2 ст. 11 закона исключает возможность учреждения центральной компании в форме хозяйственного товарищества. Во-вторых, создание центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации, на наш взгляд, очень проблематично, поскольку по сути означает невозможность непосредственного осуществления ею предпринимательской деятельности, ведь ассоциация является некоммерческой организацией, координирующей предпринимательскую деятельность участников, но не имеющей право непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация согласно закону подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество (п.1 ст.121 ГК РФ). Поскольку исходя из задач формирования финансово-промышленных групп трудно представить себе центральную компанию, не осуществляющую предпринимательскую деятельность, формирование центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации вряд ли возможно. В целом приходится признать, что правовое регулирование организационных форм и статуса центральной компании в законе о ФПГ оставляет желать лучшего и, следовательно, соответствующие положения должны быть надлежащим образом прописаны в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

Правовое регулирование центральной компании осуществляется законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит закон о ФПГ.

Законодательством установлен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на то, что они не являются юридическими лицами. Государственная регистрация финансово-промышленных групп осуществляется специально уполномоченным государственным органом.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

Обязательным этапом формирования ФПГ является получение предварительного согласия на создание группы от Федерального антимонопольного органа.