Тема 3.9 Общая характеристика уголовного права зарубежных государств

Описание

На становление современного зарубежного уголовного права значительное влияние оказали события первых буржуазных революций и учения философов Джона Локка (1632—1704), Шарля Луи Монтескье (1689—1755), Иммануила Канта (1724—1804), Георга Гегеля (1770—1831), Иогана Фихте (1762—1814), просветителя Чезаре Беккариа (1738—1794), юристов Уильяма Блэкстона (1733—1831), Ансельма Фейербаха (1775—1833).

Д. Локк специально не занимался вопросами уголовного права, однако в своем философском произведении «Два трактата о правлении» высказал ряд прогрессивных положений в области уголовного права. К числу основных позиций в области уголовного права он относит требование законности. К естественным правам человека Он относил свободу и равенство. Локк выдвигал требование о пропорциональности между тяжестью наказания и характером совершенного преступления. Впоследствии это положение было воспринято классической школой уголовного права. Дж. Локк теоретически обосновал основное требование уголовного права: nullum crimen sine lege (нет преступления, если об этом не говорится в законе).

Крупнейший английский юрист У. Блэкстон, восприняв гуманистические, просветительские идеи Дж. Локка, обосновал и развил учение о преступлении и других основных институтах уголовного права.

Просветительско-гуманистическое направление в уголовном праве возникло в XVIII веке. Видными представителями этого направления были Ш. Монтескье и Ч. Беккариа.

Ш. Монтескье сформулировал важный принцип уголовного права, состоящий в том, что уголовный закон должен карать не за образ мыслей, а за деяния, которые должны быть четко описаны в законе. Он отмечал, что слова, выражающие мысли, не образуют состава преступления: «Законы Китая осуждают на смерть всякого, кто провинится в неуважении к императору. Так как они не определяют, в чем состоит это неуважение, то любое действие может послужить предлогом того, чтобы лишить жизни какого угодно человека и перебить какое угодно семейство... Итак, если преступное оскорбление величества не определено точно, этого уже достаточно, чтобы правление выродилось в деспотизм.».

Ш. Монтескье ограничивал сферу применения уголовных законов, особенно в религиозных отношениях, высказывал мысль о неэффективности жестоких уголовных законов, утверждал, что наказание должно сопровождаться идеей труда.

По его мнению Ч. Беккариа наказания должны устанавливаться только законами, должны быть обязательными для всех и толкование их не может принадлежать суду, наказание должно быть соразмерно преступлению.

Большое влияние на развитие континентального уголовного права оказала французская революция XVIII века. В определенной системе общие принципы, которые были положены в основу нового уголовного права, были изложены в Декларации прав человека и гражданина 1789 года. Принцип равенства всех граждан перед уголовным законом, уголовно-правовое положение о том, что нет преступления, если об этом не сказано в законе, принцип запрещения обратной силы закона были положены в основу Уголовного кодекса Наполеона 1810 года, просуществовавшего во Франции до 1994 года.

Зарубежная наука уголовного права XIX века развивалась под влиянием так называемой «классической школы» уголовного права. Классическое направление в центр внимания ставило преступление. Оно рассматривало его как явление юридическое, как результат нарушения прав (А. Фейербах).

В 90-х годах XIX века появилось так называемое «социологическое направление» в уголовном праве, которое в отличие от классической школы оно рассматривало преступление как явление биологическое и опасность видело не в деянии, а в деятеле. Ведущими теоретиками этого направления являлись немецкий криминалист Ф. Лист, голландский В. Гамель и русский И. Я. Фойницкий.

Современное зарубежное уголовное законодательство представляет собой сложное явление. В уголовном законодательстве всех стран нашли отражение идеи как классической, так и социологической школы. На становление и развитие уголовного права оказали влияние национальные традиции и особенности исторического развития. Немецкий исследователь Ф. Бауэр отмечает, что «картина современного законодательства во многих странах запутана. Она часто напоминает церкви, начатые в романском стиле, продолженные в готическом и законченные в духе барокко; или ландшафт с глубоким разрезом, дающим возможность увидеть различные пласты геологического развития земли».

Различают две системы уголовного права: континентальную и англо-американскую.

Для континентальной системы права характерны три признака. Во-первых, основным источником уголовного права является закон в широком смысле этого слова. Во-вторых, в странах с континентальной системой права существует строгая иерархия расположения ее источников: высшей юридической силой обладает Конституция, затем следуют собственно законы, за ними — подзаконные акты. Третьей характерной чертой этой системы права является наличие в законодательстве кодифицированного уголовного права.

К континентальной системе уголовного права относится законодательство Франции, Германии, ряда европейских стран, некоторых развивающихся государств (как правило, бывших колоний Франции) и Японии.

В англо-американской системе источниками уголовного права являются статуты (парламентское законодательство) и судебные прецеденты. Принципы и основные положения англо-американской системы права представляет законодательство Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, а также ряда развивающихся стран Азии, Африки и Океании.

Судебная практика является наиболее древним источником уголовного права. В XIII веке суды различных уровней, рассматривая дела и вынося приговоры, создавали правила, которые впоследствии легли в основу уголовного права Англии. В настоящее время ряд вопросов Общей и Особенной частей уголовного права сформулирован в статутном праве.

К числу источников статутного уголовного права Англии наряду с законами относят также подзаконные акты.

Современное американское уголовное законодательство подразделяется на федеральное законодательство и законодательство штатов. Источниками федерального уголовного законодательства являются: Конституция США, акты Конгресса и подзаконные акты.

Определенную роль в регулировании уголовно — правовых отношений на федеральном уровне играют подзаконные акты, издаваемые Президентом США, министерствами и ведомствами федерального правительства. Подобного рода нормативные акты толкуют и детализируют нормы федеральных законов.

К основным источникам уголовного законодательства штатов следует отнести: Конституцию США, уголовные законы и подзаконные акты. Во всех 50 штатах США имеется своя оформленная в виде законодательного акта Конституция.

В системе права штатов Уголовный кодекс США чаще всего представлен в виде главы или раздела его Свода законов.

Наряду с уголовными законами федерации и штатов нормы общего права продолжают до сих пор оставаться одним из источников уголовного права США.

В уголовном законодательстве большинства стран дается определение преступления. Для характеристики преступления используются признаки противоправности и наказуемости. Крайне редко применяются три признака преступления: уголовная противоправность, виновность и наказуемость.

Так, в Уголовном кодексе Германии при характеристике преступления используются два признака: 1) преступлением являются противоправные деяния, за которые предусмотрено лишение свободы на срок не менее одного года или более строгое наказание; 2) проступками являются противоправные деяния, за которые предусмотрено лишение свободы на более короткий срок или наказание в виде штрафа.

США относится к тем странам, где к определению преступления относятся по-разному. Так, определение преступления в Федеральном законодательстве и уголовных кодексах отдельных штатов отсутствует вовсе. В большинстве вновь принятых уголовных кодексов штатов дается формальное определение преступления, которое включает в себя два признака: запрещенность деяния уголовным законом и наказуемость.

Существуют различные классификации уголовно наказуемых деяний. Как правило, основой квалификации выступает чисто формальный признак — установленный законом размер наказания. По Уголовному кодексу Германии, все преступные деяния подразделяются на две группы: преступления и проступки.

В Уголовном кодексе Франции 1992 года существует трехчленное деление преступных деяний: тяжкие преступления, уголовные деликты и проступки. К тяжким преступлениям отнесены деяния, которые наказываются лишением свободы на срок не менее 10 лет. К числу проступков относятся деяния, которые наказываются арестом до двух месяцев или штрафом на сумму до 10 000 франков.

В некоторых странах имеются более сложные системы классификации преступлений. Так, законодательство американских штатов подразделяет преступные деяния на две категории: фелонии и мисдиминоры. К фелониям относятся более тяжкие деяния, которые наказываются лишением свободы на срок свыше одного года, а к мисдиминорам — менее тяжкие преступления.

Уголовному праву большинства зарубежных стран неизвестно общее понятие состава преступления. Для привлечения лица к уголовной ответственности в соответствии с уголовно-правовой доктриной большинства стран требуется совокупность элементов, как правило, двух: объективного и субъективного. В странах с англоамериканской системой права для признания лица виновным должны быть установлены два элемента: объективный (физический) и субъективный (психический).

Уголовно-правовая доктрина США под материальным элементом понимает действие или бездействие, а также обстоятельства его совершения. В уголовно-правовой литературе материальный элемент определяют как добровольно совершенное противоправное деяние.

В странах с континентальной системой права уголовно-правовая доктрина имеет некоторые отличительные признаки. Французская уголовно-правовая теория опирается на два элемента, образующих правонарушения: легальный (формальный) и материальный. Легальный элемент означает, что уголовная ответственность наступает, если лицо совершает деяние, закрепленное уголовным законом. Материальный элемент характеризуется совершением незаконного действия (бездействия) и последствиями.

Основание ответственности по законодательству Германии включает два момента: неправду (Unreckt) и вину (Schvld). Неправда, в свою очередь, включает действие или бездействие, соответствие составу противоправного деяния. Под составом деяния понимается схема, мысленная обрисовка деяния в абстрактном понятии, описанном уголовно-правовой нормой. Конкретное действие соответствует составу, если оно совпадает с его абстрактным выражением, закрепленным в законе.

Существуют следующие теории вины:

1. Психологическая, согласно которой вина — это психическое отношение лица к своему деянию и его результату;

2. Нормативная, вина — проявление волеизъявления, вызывающего упрека со стороны общества. При таком подходе вина — это не только психическое отношение лица, но и оценка этого психического индивида судом от имени общества и государства.

Зарубежное уголовное право различает две формы вины: умысел и неосторожность. В странах с англосаксонской системой уголовного права существует примерно одинаковый подход в понимании содержания умысла и неосторожности. В уголовном праве этих стран имеются три основные формы виновности: намерение (этот вид вины приблизительно соответствует прямому умыслу в других уголовно — правовых системах), неосторожность (этот вид объединяет наше понимание косвенного умысла и легкомыслие) и небрежность.

В странах с континентальной системой уголовного права существует примерно единый подход в понимании содержания умысла и неосторожности. При этом зачастую в законе отсутствует определение умысла и неосторожности. Уголовно-правовая доктрина этих стран, как правило, различает несколько видов умысла и неосторожности.

Так, уголовное право Японии различает определенный и неопределенный умыслы. Определенный умысел имеет место, если установлено знание фактов, обосновывающих наказуемость. Неопределенный умысел имеется, если не установлено точно знание фактов, обосновывающих наказуемость.

Формы вины законодательно закреплены в уголовном праве Греции. Так, в статьях 27 и 28 УК Греции 1950 года речь идет о трех видах умысла (два вида прямого умысла и один косвенный) и двух видах неосторожности (неосознанная и сознательная неосторожность).

Рассматривая вопрос о вине, следует отметить, что в некоторых странах Латинской Америки в качестве отдельной формы вины выделяется претеринтенционностъ. Так, в УК Колумбии претеринтенционность имеет место, когда результат деяния лица, будучи предвиденным, выходит за пределы намерения этого лица. В УК Эквадора говорится, что претеринтенционное деяние будет иметь место, когда им вызывается событие более вредное и опасное, чем то, которое желало лицо. Описанный подход имеет сходство с восточно-европейским пониманием сложной формы вины.

Уголовное законодательство США предусматривает уголовную ответственность за предварительную преступную деятельность только со стадии покушения. Исключение составляют институты подстрекательства и сговора.

Уголовному законодательству США известен институт добровольного отказа от доведения преступления до конца. Добровольный отказ от преступления, исключающий ответственность лица, определен как полный отказ от своего уголовно наказуемого намерения, при котором обвиняемый вышел из участия в таком посягательстве до его совершения и приложил значительные усилия для предотвращения его совершения,

Правовые последствия покушения в странах с англосаксонской системой права неодинаковы. Так, в общем праве, а также в уголовных кодексах ряда штатов США за покушение может быть назначено такое же наказание, как и за оконченное преступление. В противоположность этому, во многих штатах США предусмотрено обязательное смягчение наказания за покушение по сравнению с оконченным преступлением.

В уголовном праве Германии предварительная преступная деятельность влечет ответственность только со стадии покушения. Приготовление, по Уголовному кодексу Германии, как правило, наказуемо при создании преступных сообществ и по отношению к некоторым особо опасным преступлениям. В соответствии с законом покушение может наказываться мягче, чем оконченное деяние.

Уголовному законодательству Германии известен институт добровольного отказа от преступления.

В уголовном праве стран с англ-американской системой права различают четыре степени участия в преступлении: исполнитель первой степени, исполнитель второй степени, соучастник до события преступления и соучастник после события преступления.

В странах с влиянием континентальной системы права различают: соисполнительство, соучастие в узком смысле слова и преступное сообщество (организацию).

Рассмотрим эти вопросы подробнее на примере законодательства отдельных стран.

В общем праве исполнитель первой степени — это лидо, непосредственно довершающее преступление. Исполнитель второй степени — это тот, кто определенным образом содействует преступлению, но при этом его материальный элемент (aczus reus) непосредственно не осуществляет.

Пособничество до события преступления состоит в подстрекательстве или оказании помощи исполнителю. Пособник до события преступления отвечает за эксцесс исполнителя, за исключением случаев, когда действия исполнителя ни каким образом не вписывались в границы первоначального плана. По общему праву, исполнители первой и второй степени виновны в равной мере, однако подлежат самостоятельной ответственности. По общему праву, пособник до события преступления привлекается к ответственности не раньше, чем будет осужден хотя бы один исполнитель.

Пособничество после события преступления — это помощь лицу, совершившему преступление с целью избавить лицо от суда или от наказания. Пособничество этого вида — это укрывательство только преступника. Укрывательство вещей, орудий и предметов не охватывается понятием данного института.

Специфическим институтом англо — американского уголовного права является преступный сговор. Этим институтом предусматривается ответственность за соглашение двух или более лиц, заключенное с намерением совершить не только преступление, но и любой незаконный либо законный акт, применяя незаконные средства, а также какое-либо «безнравственное действие».

В Уголовном кодексе ФРГ страны с континентальной системой права, определяются: исполнительство, подстрекательство и пособничество. Исполнителем признается лицо, совершающее уголовно наказуемое деяние лично или посредством другого лица (§ 25 УК ФРГ). В Уголовном кодексе законодательно закреплены два вида исполнительства: непосредственное и посредственное. Подстрекателем признается лицо, умышленно склоняющее другое лицо к умышленному совершению противоправного деяния (§ 26 УК ФРГ). Пособником является лило, умышленно помогающее другому в совершении умышленного противоправного действия (§ 27 УК ФРГ). В Общей части Уголовного кодекса Германии отсутствует определение организатора. Вместе с тем, в Особенной части Уголовного кодекса в таком качестве отмечаются отдельные лица.

В Уголовном кодексе Германии отмечаются три формы соучастия. Две из них — соисполнительство и сложное соучастие — определены в Общей части Уголовного кодекса (§ 25—27 УК ФРГ). За третью форму соучастия, преступную организацию, предусматривается ответственность в Особенной части.

В законодательстве Германии (УК, УПК и Конституции) закреплены следующие обстоятельства, исключающие преступность деяния: необходимая оборона (§ 32 УК ФРГ); сопротивление при защите государства (ст. 20 Конституции ФРГ); задержание преступника (§ 127 УПК ФРГ); оправданная крайняя необходимость (§ 34 УК ФРГ); крайняя необходимость, исключающая вину (§ 35 УК ФРГ); согласие потерпевшего на причинение ему телесных повреждений (§ 226^(а) УК ФРГ); парламентские выступления (§ 36 УК ФРГ) и сообщения (§ 37 УК ФРГ). Помимо этого в теории уголовного права называются следующие обстоятельства, исключающие преступность деяния: выполнение служебного долга, исполнение приказа, допустимый риск.

Уголовный кодекс Франции 1992 года называет следующие обстоятельства: состояние психического или нервно — психического расстройства (ст. 122¹); действие лица под влиянием силы или принуждения, которым оно не могло противостоять (ст. 122²); заблуждение в праве, избежать которое лицо было не в состоянии (ст. 122³); действие, предписываемое или разрешаемое положе-ниями законов или подзаконных актов (п. 1 ст. 122⁴); необходимая оборона (п. 1 ст. 122); необходимая оборона при защите собственности (п. 2 ст. 122⁵); необходимая оборона при защите от проникновения в жилое помещение путем взлома, насилия или хитрости (п. 1 ст. 122^й); необходимая оборона при защите себя от преступников, совершающих воровство или грабеж с применением насилия (п. 2 ст. 122⁶); крайняя необходимость (ст. 122⁷).

Вопрос об обстоятельствах, исключающих противоправность деяния, в законодательстве Великобритании не решен. Судебная практика и уголовно-правовая доктрина выделяют следующие обстоятельства: непреодолимое принуждение; обязательный приказ; необходимость, под которой разумеется и необходимая оборона, и (крайняя необходимость; фактическая ошибка.

В США основными видами наказания являются лишение свободы и штраф. К таким видам относится и смертная казнь.

В американском законодательстве присутствует ряд дополнительных наказаний. К ним относятся: лишение избирательных прав; запрещение занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность; конфискация имущества; запрещение пользования имуществом в течение установленного срока; арест; принудительная распродажа имущества; возложение обязанности загладить причиненный вред и др.

Значительное место в американской системе уголовно-правовых санкций занимает пробация (испытание), т. е. направление осужденного, оставленного на свободе, под наблюдение чиновника специальной службы на определенный срок.

В уголовном праве США закреплен институт условно-досрочного освобождения из мест лишения свободы, который применяется при наличии не менее трех оснований: закон не должен запрещать досрочное освобождение лиц, совершивших определенные категории преступлений; осужденный должен отбыть определенный срок наказания; орган, на который возложено решение вопроса о применении этого института, признает, что заключенный «вел себя хорошо» и после освобождения будет способен выполнять необходимые предписания. Условиями досрочного освобождения являются: несовершение новых преступлений и выполнение иных обязанностей, предусмотренных для лиц, которым назначена пробация.

Система наказаний в Уголовном кодексе Германии различает основные и дополнительные наказания, а также дополнительные последствия как вид уголовно-правовых мер. Основными наказаниями являются лишение свободы (§§ 38-39) и денежный штраф (§§ 40—43). Лишение свободы может быть пожизненным или на определенный срок. В § 38 УК ФРГ отмечается, что лишение свободы назначается на определенный срок, если закон не предусматривает пожизненного лишения свободы. Верхний предел лишения свободы — 15 лет, нижний — один месяц. Денежный штраф назначается в дневных ставках (в пределах от 5 до 360 ставок). Размер дневной ставки определяется судом с учетом — материального положения лица. При этом суд исходит из чистого дохода, который лицо имеет или могло иметь в среднем в день. Дневная ставка устанавливается минимум в 2 и максимум в 10 тыс. немецких марок.

К дополнительным наказаниям Уголовный кодекс относит одно — запрещение управлять транспортным средством (§ 44). Этот вид наказания применяется на срок от одного до трех месяцев.

В Уголовном кодексе Германии закреплена условная отсрочка наказания. Этот институт может применяться, если лицо осуждено к наказанию в виде лишения свободы сроком до одного года и если можно ожидать, что осужденный учтет приговор и в будущем больше не совершит преступных деяний, в связи с чем исполнение наказания не является необходимым (§ 56).

При особо смягчающих обстоятельствах суд может отсрочить и исполнение более строгого наказания, но не превышающего двух лет лишения свободы. При назначении отсрочки суд определяет испытательный срок, продолжительность которого составляет от двух до пяти лет. В этот период осужденного под надзор специального помощника (§ 56d), который наблюдает за выполнением осужденным обязанностей и указаний и сообщает об этом суду.

В Уголовном кодексе Германии закреплено условно-досрочное освобождение от наказания в виде лишения свободы. Этот институт может применяться, если: осужденный отбыл две третей наказания (но не менее двух месяцев); можно ожидать, что лицо и без дальнейшего отбытия наказания не совершит уголовно наказуемого деяния; осужденный на это согласен (§ 57).

Перечень мер исправления и безопасности является исчерпывающим. К ним относятся: 1) помещение в психиатрическую больницу; 2) помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов; 3) превентивное заключение; 4) установление надзора; 5) лишение водительских прав.