2.4.4. Обоснованный риск

В ст. 5.4 КоАП раскрывается содержание понятия обоснованного риска и приводятся условия, при которых действия лица, действовавшего в этом состоянии, не являются административным правонарушением,

К таким условиям относятся;

− достижение общественно полезной цели;

− соответствие деяния современным научно-техническим знаниям и опыту;

− невозможность достигнуть поставленной цели не связанными с риском дей-

­ ствиями;

− принятие физическим или юридическим лицом, допустившим риск, всех

возможных мер для предотвращения вредных последствий.

Производство по делу в отношении лица, допустившего обоснован­ный риск, не может быть начато, а начатое производство по делу подле­жит прекращению.

3. Административное взыскание

3.1. Понятие, цели и виды административных взысканий

3.1.1. Понятие и цели административного взыскания

Понятие и цели административного взыскания изложены в ст. 6.1 КоАП.

Административное взыскание является мерой административной ответственности, которая применяется к липу, совершившему админист­ративное правонарушение.

Административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, при­меняется с целью:

1. воспитания физического лица, совершившего административное правона­рушение;

2. предупреждения совершения новых правонарушений как самим физичес­ким лицом, совершившим такое правонарушение, так и другими физичес­кими лицами.

Административное взыскание, налагаемое на юридическое лицо, применяется в целях предупреждения совершения новых административ­ных правонарушений. Таким образом, с помощью административных взысканий осуществляется индивидуальное и общее предупреждение пра­вонарушений.

Индивидуальное предупреждение правонарушений означает, что административное взыскание, наложенное на конкретное физическое лицо, побуждает его не совершать правонарушений в дальнейшем.

Общее предупреждение правонарушений означает, что админист­ративное взыскание, наложенное на конкретное физическое или юриди­ческое лицо, способствует воспитанию не только лиц, совершивших ад­министративное правонарушение, но и окружающих их лиц.

Единая цель индивидуального и общего предупреждения правона­рушений - сформировать у физических и юридических лиц стойкие при­вычки правомерного поведения.

Применение административного взыскания призвано способство­вать восстановлению справедливости и является основанием для взыска­ния с физического или юридического лица возмещения вреда в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.

3.1.2. Виды административных взысканий

За совершение административных правонарушений к физическим лицам применяются следующие виды административных взысканий:

1. предупреждение;

2. штраф;

3. исправительные работы;

4. административный арест;

5. лишение специального права;

6. лишение права заниматься определенной деятельностью;

7. конфискация;

8. депортация;

9. взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

В отношении юридических лиц применяются только:

1. штраф;

2. лишение права заниматься определенной деятельностью;

3. конфискация;

4. взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

Административные взыскания: исправительные работы, админи­стративный арест, лишение права заниматься определенной деятель­ностью, конфискация, взыскание стоимости предмета административ­ного правонарушения, - налагаются только судом.

Основными являются такие взыскания, которые не могут быть на­значены в дополнение к другим административным взысканиям. К ним относятся:

• предупреждение;

• штраф;

• исправительные работы;

• административный арест.

В качестве как основного, так и дополнительного административно^ взыскания может применяться:

− лишение специального права;

− лишение права заниматься определенной деятельностью;

− депортация.

В качестве дополнительного административного взыскания приме­няется:

− конфискация;

− взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

За одно административное правонарушение могут быть наложены основное либо основное и дополнительные административные взыскания из числа указанных в санкции статьи Особенной части КоАП, за исключе­нием взыскания стоимости предмета административного правонаруше­ния. Например, за незаконное распространение или иное незаконное ис­пользование объектов авторского права, смежных прав или объектов пра­ва промышленной собственности, а также сорта растения или топологии интегральной микросхемы (ст. 9.21 КоАП) на физическое лицо может быть наложен штраф (основное взыскание) в размере от двадцати до пятидеся­ти базовых величин с конфискацией предмета административного право­нарушения или без конфискации (дополнительное взыскание).

Дополнительные административные взыскания применяются толь­ко в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП, за ис­ключением взыскания стоимости предмета административного правона­рушения.

Предупреждение (сл. 6.4) − вид основного административного взыс­кания, который применяется, как правило, за совершение малозначитель­ных административных правонарушений. Например, данный вид рассмат­риваемого взыскания предусмотрен в ч. 1 ст. 9.4 «Невыполнение обязан­ностей по воспитанию детей», в ст. 10.6 «Присвоение найденного имуще­ства», в ст. 13.1 «Нарушение срока постановки на учет в налоговом орга­не» и др. Оно может налагаться только в случаях, когда предусмотрено в санкции соответствующей статьи Особенной части КоАП. Однако на не­совершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет оно может налагаться, даже если такое взыскание не предусмотрено в санк­ции статьи Особенной части КоАП.

Предупреждение чаще всего предусматривается в санкциях статей альтернативно со штрафом. К предупреждению может быть присоедине­-но дополнительное административное взыскание, если оно предусмотре-

но в санкции статьи Особенной части КоАП. Например, в санкции ст. 23.30 «Нарушение пограничного режима» предусмотрено взыскание в виде предупреждения (основное взыскание) с депортацией или без де­портации (дополнительное взыскание).

Лицо, подвергнутое административному взысканию в виде предуп­реждения, считается в течение одного года со дня его исполнения нака­занным в административном порядке. Если такое лицо совершит то же деяние повторно в течение одного года после наложения административ­ного взыскания за такое же нарушение, то к нему применяется более строгая санкция. Например, в ч. 2 ст. 9.4 «Невыполнение обязанностей по воспитанию детей» за то же деяние, совершенное повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такое же нарушение, предусмотрено наложение только штрафа в размере от деся­ти до двадцати базовых величин.

Предупреждение необходимо отличать от устного замечания. Пред­упреждение в отличие от замечания выносится только письменно в по­становлении по делу. Предупреждение является административным взыс­канием и его применение влечет для нарушителя соответствующие пра­вовые последствия. Замечание применяется, как правило, в профилакти­ческих целях и широко используется в работе надзорных и контролирую­щих органов.

Штраф (ст. 6.5) представляет собой денежное административное взыскание, выражаемое в получении с нарушителя в доход государства определенной суммы денежных средств.

Размер штрафа определяется исходя из базовой величины, установ­ленной законодательством Республики Беларусь на день вынесения по­становления о наложении административного взыскания. В случаях, пред­усмотренных статьями Особенной части КоАП, — в процентном либо крат­ном отношении к стоимости предмета совершенного административно­го правонарушения, сумме ущерба, сделки либо к доходу, полученному в результате сделки, либо в эквиваленте к иностранной валюте.

Штраф предусмотрен за подавляющее большинство административ­ных правонарушений. Он оказывает воздействие на правонарушителя, прежде всего, путем ущемления его имущественных интересов. Показа­телем тяжести штрафа является его размер.

Минимальный размер штрафа, исчисляемого в базовых величинах и налагаемого на физическое лицо, не может быть менее одной десятой базовой величины.

Минимальный размер штрафа, исчисляемого в базовых величинах и налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может быть ме­нее двух базовых величин, а на юридическое лицо — менее десяти базовых величин.

Штраф, исчисляемый в базовых величинах, за административные правонарушения против порядка налогообложения, а также предусмот­ренные статьей 23.74 КоАП, налагаемый на индивидуального предприни­мателя или юридическое лицо, может быть установлен в меньшем разме­ре, но не может быть менее одной десятой базовой величины для индиви­дуального предпринимателя, менее пяти десятых базовой величины - для юридического лица.

Максимальный размер штрафа, исчисляемый в базовых величинах, налагаемого на физическое лицо, не может превышать пятидесяти базо­вых величин.

Максимальный размер штрафа, исчисляемый в базовых величинах, налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может превышать двухсот базовых величин.

Максимальный размер штрафа, исчисляемый в базовых величинах, налагаемого на юридическое лицо, не может превышать тысячи базовых величин при исчислении ш графа в базовых величинах.

Максимальный размер штрафа, исчисляемого в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета административного правона­рушения, сумме ущерба, сделки либо доходу, полученному в результате, сделки, не может превышать двукратный размер стоимости (суммы) со­ответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, получен­ного в результате сделки.

Штраф, исчисляемый в базовых величинах, за правонарушение в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и пред­принимательской деятельности, порядка использования топливно-энер­гетических ресурсов может быть установлен с превышением указанного размера, но не может превышать десятикратный размер стоимости (сум­мы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, полученного в результате сделки.

В целях усиления ответственности за отдельные виды администра­тивных правонарушений штраф может быть повышен. Так, штраф за на­рушение законодательства о труде, в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, порядка нало­гообложения и управления, налагаемый на физическое лицо, в том чис- ле индивидуального предпринимателя, может быть установлен с пре-

вышением указанного размера, но не может превышать пятисот базо­вых величин.

Лицо, впервые совершившее преступление, не представляющее боль­шой общественной опасности, и возместившее ущерб либо иным обра­зом загладившее нанесенный преступлением вред, может быть освобож­дено от уголовной ответственности с привлечением к административной ответственности, если будет признано, что его исправление возможно без применения наказания или иных мер уголовной ответственности (ч. 1 ст. 86 УК). К лицам, освобождаемым в связи с этим от уголовной ответ­ственности, размер штрафа устанавливается от пяти до тридцати базо­вых величин.

В статьях Особенной части КоАП содержатся преимущественно от­носительно определенные санкции с указанием максимального или мак­симального и минимального размера штрафа. Например, в ст. 10.6 «При­своение найденного имущества» установлен максимальный размер штра­фа (до пяти базовых величин), в ст. 9.2 «Клевета» - минимальный и мак­симальный размер штрафа (от десяти до тридцати базовых величин). Это дает возможность учесть все обстоятельства, характеризующие соверше­ние правонарушения и личность правонарушителя.

Вместе с тем законодатель предусмотрел, что штраф, налагаемый на физическое лицо, устанавливается в размере нижнего предела штрафа, предусмотренного в санкции статьи Особенной части КоАП, а в случае его неустановления в санкции статьи Особенной части КоАП - не более пяти десятых базовой величины, если физическое лицо выполнило следу­ющие условия:

1. признало себя виновным в совершении административного правонаруше­ния;

2. выразило согласие на применение к нему административного взыскания;

3. выразило согласие на возмещение причиненного им вреда.

Это положение не применяется к оизическому лицу, если в санкции статьи Особенной части КоАП предусмотрены такие виды администра­тивных взысканий, как:

• лишение специального права;

• лишение права заниматься определений деятельностью;

• конфискация, -

а также если повторное совершение административного правонару­шения влечет уголовную ответственность.

Это положение не применяется к индивидуальному предпринима-телю, если:

− совершенное административное правонарушение связано с осуществляе­мой им предпринимательской деятельностью;

− совершенное административное правонарушение влечет уголовную ответ­ственность.

Штраф не может налагаться на несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, за исключением случаев, когда они имеют свой заработок, стипендию и (или) иной собственный доход.

Штраф является основным видом административного взыскания. К нему может быть присоединено дополнительное административное Взыскание, если оно предусмотрено в санкции статьи Особенной части КоАП. Например, в санкции ч. 1 ст. 11.2 «Нарушение установленного порядка осуществления валютных операций» предусмотрен штраф (ос­новное взыскание) в размере до ста базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения (дополнительное взыска­ние).

О наложении штрафа уполномоченным государственным органом (должностным лицом) выносится постановление.

Исправительные работы (ст. 6.6) − один из основных видов админи­стративного взыскания; устанавливаются на срок от одного до двух меся­цев; отбываются по месту работы физического лица, освобожденного от уголовной ответственности с привлечением к административной ответ­ственности в порядке, предусмотренном ст. 86 УК.

Согласно указанной статье лицо, впервые совершившее преступле­ние, не представляющее большой общественной опасности, и возместив­шее ущерб либо иным образом загладившее нанесенный преступлением вред, может быть освобождено от уголовной ответственности с привле­чением к административной ответственности, если будет признано, что его исправление возможно без применения наказания или иных мер уго­ловной ответственности, в связи с чем к лицам, освобождаемым от уго­ловной ответственности, может быть применено административное взыс­кание в виде исправительных работ на срок от одного до двух месяцев с удержанием 20 % из заработка.

Право налагать административное взыскание в виде исправительных работ предоставлено только суду. Исправительные работы отбываются по месту постоянной работы лица, совершившего такое правонаруше-ние. 20 % из заработка удерживается доход государства. В сумму зара­ботка входит заработная плата как по основному месту работы, так и по совместительству, а также любые выплаты, полученные по договорам, в виде гонораров и т.д.

В период отбывания исправителиых работ очередной отпуск не предоставляется и время их отбывания не засчитывается в общий трудо­вой стаж, в стаж, дающий право на получение ежегодного отпуска, надба­вок за выслугу лет и других льгот.

Исправительные работы не могут быть назначены:

1. беременным женщинам;

2. инвалидам I и II группы;

3. лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком;

4. женщинам в возрасте старше пятидесяти пяти лет и мужчинам в возрасте старше шестидесяти лет;

5. несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет;

6. лицам, на которых распространяется статус военнослужащего, а также ли­цам начальствующего и рядового состава органов внутренних дел., орга­нов финансовых расследований, Комитета государственного контроля Рес­публики Беларусь, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям.

В отличие от исправительных работ, назначаемых в качестве уголов­ного наказания, их применение в качестве административного взыскания не создает судимости.

Административный арест (ст. 6.7)- один из основных видов адми­нистративного взыскания; состоит в содержании физического лица в ус­ловиях изоляции в местах, определяемых органом, ведающим исполнени­ем административных взысканий. Срок административного ареста уста­навливается до пятнадцати суток. Минимальный срок административно­го ареста не определен.

Право налагать административное взыскание в виде административ­ного ареста предоставлено только суду.

Административный арест не может ггрименяться к:

1. беременным женщинам;

2. инвалидам I и II группы;

3. женщинам и одиноким мужчинам, имекщим на иждивении несовершенно­летних детей или детей-инвалидов;

1. лицам, имеющим на иждивении инвалидов I группы;

5) лицам, осуществляющим уход за престарелыми, достигшими восьмидеся­

тилетнего возраста;

6) несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет;

7. лицам, на которых распространяется статус военнослужащего, а также ли­цам начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, орга­нов финансовых расследований, Комитета государственного контроля Рес­публики Беларусь, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям;

8. лицам, занимающим высшую государственную должность Республики Бе­ларусь;

9. лицам, должность которых включена в кадровый реестр Главы, государ­ства Республики Беларусь;

10. членам Совета Республики, депутатам, Палаты представителей Националь­ного собрания Республики Беларусь;

11. депутатам местных Советов депутатов;

12. судьям и народным заседателям.

Лишение специального права, предоставленного физическому лицу (ст. 6.8), применяется в качестве основного или дополнительного админи­стративного взыскания за грубое нарушение порядка пользования этим правом. Например, как дополнительное взыскание наряду со штрафом -основным взысканием оно установлено в санкции ч. 1 и 3 ст. 18.16 «Уп­равление транспортным средством в состоянии опьянения, передача уп­равления транспортным средством такому лицу либо отказ от прохожде­ния проверки (освидетельствования)».

Административное взыскание в виде лишения специального права, предоставленного физическому лицу, состоит в ограничении права нару­шителя права в течение некоторого времени заниматься определенной деятельностью. Такое взыскание применяется только в случаях лишения права управления транспортным средством.

Лишение специального права устанавливается на минимальный срок три месяца и максимальный - три года.

Лишение специального права применяется чаще всего в отношении водителей транспортных средств.

Лишение права управления транспортным средством не может при­меняться к физическому лицу, которое пользуется этим средством в свя­зи с инвалидностью, за исключением случаев:

— управления транспортным средством в состоянии алкогольного опьяне­ния;

— управления транспортным средством в состоянии, вызванном потреблени­ем наркотических средств, психотропных, токсических или других одурма­нивающих веществ;

• отказа от прохождения в установленном порядке проверки (освидетель­ствования) на предмет определения состояния алкогольного опьянения;

• отказа от прохождения в установленном порядке проверки (освидетель­ствования) на состояние, вызванное потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ;

• употребления алкогольных напитков, наркотических средств, психотроп­ных, токсических или других одурманивающих веществ до прохождения проверки (освидетельствования) на предмет определения состояния алко­гольного опьянения либо состояния, вызванного потреблением наркоти­ческих средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ.

Одной из разновидностей лишения специального права является ли­шение права охоты, которое предусмотрено только за определенные на­рушения правил охоты. Например, оно предусмотрено как дополнитель­ное взыскание в санкции ч. 1 ст. 15.37 «Нарушение правил ведения охот­ничьего хозяйства и охоты», как основное - в ч. 2 ст. 23.48 «Нарушение правил обращения с огнестрельным оружием, взрывоопасными, легко­воспламеняющимися, едкими веществами или пиротехническими изде­лиями».

Лишение права заниматься определенной деятельностью (ст. 6.9) применяется в качестве основного или дополнительного административ­ного взыскания. Например, как основное взыскание оно установлено в санкции ч. 1 ст. 11.23 «Нарушение установленного порядка заключения и исполнения договоров банковского вклада (депозита), страхования, дого­воров, заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, предусматривающих привлечение денежных средств граждан», как дополнительное − в ст. 12.16 «Обман потребителей».

Право налагать административное взыскание в виде лишения права заниматься определенной деятельностью предоставлено только суду.

Лишение специального права устанавливается на минимальный срок шесть месяцев и максимальный − один год.

Лишение права заниматься определенной деятельностью применя­ется с учетом характера совершенного административного правонару­шения, связанного с занятием видом деятельности, на осуществление ко­торой требуется специальное разрешение (лицензия), если будет призна­но невозможным сохранение за физическим или юридическим лицом права заниматься таким видом деятельности.

Конфискация (ст. 6.10) применяется как дополнительный вид адми­нистративного взыскания. Например, ч. 1 ст. 12.6 «Превышение предель­ных индексов отпускных цен (тарифов) и нарушение установленного по­рядка регистрации цен (тарифов)», ч. 1,2,4 ст. 12.7 «Незаконная предпри­нимательская деятельность», ч. 1,2 ст. 12.11 «Нарушение порядка осуще­ствления игорного бизнеса, организация и проведение запрещенных азарт-ных игр» и др.

Конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства:

− дохода, полученного в результате противоправной деятельности;

− предмета административного правонарушения;

− орудий и средств совершения административного правонарушения, нахо­дящихся в собственности (на праве хозяйственного ведения, оперативного управления) лица, совершившего административное правонарушение.

В случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП, кон­фискации подлежат также предмет административного правонарушения, орудия и средства совершения административного правонарушения не­зависимо от того, в чьей собственности (на праве хозяйственного веде-ния, оперативного управления) они находятся.

Независимо от назначенного административного взыскания приме­няется специальная конфискация.

Специальная конфискация состоит в принудительном безвозмезд­ном изъятии в собственность государства вещей, изъятых из оборота, не­законных орудий охоты и добычи рыб и других водных животных, озерно-речной рыбы, торговля которой осуществлялась в неустановленных мес­тах, а также незаконных средств сбора грибов, других дикорастущих рас­тений или их частей (плодов, ягод, семян).

Право налагать административное взыскание в виде конфискации предоставлено только суду.

Депортация (ст. 6.11) применяется в качестве основного или допол­нительного административного взыскания. Например, как основное взыс­кание оно установлено в санкции ст. 23.24 «Предоставление иностран­ным гражданином или лицом без гражданства иностранной безвозмезд­ной помощи на цели, запрещенные законодательством», как дополни­тельное - в ст. 23.29 «Незаконное пересечение Государственной границы Республики Беларусь».

Депортация состоит в принудительном выдворении физического лица за пределы республики.

Право налагать административное взыскание в виде депортации пре­доставлено только суду.

Депортация применяется в отношении иностранного гражданина и лица без гражданства.

Взыскание стоимости предмета административного правонару­шения (ст. 6.12) применяется как дополнительный вид административного взыскания.

Взыскание стоимости предмета административного правонаруше­ния состоит в принудительном изъятии и обращении в собственность го­сударства денежной суммы, составляющей стоимость предметов, това­ров и (или) транспортных средств.

Право налагать административное взыскание в виде взыскания стои­мости предмета административного правонарушения предоставлено толь­ко суду.

Решение о взыскании с лица, совершившего административное пра­вонарушение, стоимости предметов, товаров или транспортных средств может быть принято при отсутствии предметов, товаров и (или) транспор­тных средств, явившихся предметом административного правонарушения, если в санкции статьи Особенной части КоАП предусмотрена их конфис­кация, либо невозможности реализации или экономической целесообраз­ности реализации таких предметов, товаров и (или) транспортных средств.