6.3. Процедура заключения договоров

В общем виде она закреплена в ст.432-449 ГК.

Заинтересованная сторона направляет другой стороне предложение о заключении договора – конкретному лицу или неопределенному кругу лиц (должно содержать существенные условия договора). В противном случае рассматривается как деловая информация (реклама). Направление оферты налагает ответственность (обязанность возмещения убытков при отказе от собственного предложения), если другая сторона начала подготовку и понесла затраты.

Предложение может быть сделано двумя способами:

1) направлен подготовленный проект договора (удобно направлять 2 экз.);

2) направлено письмо или телеграмма, содержащая предложение о договоре (ст.434 ГК) (телетайпограмма, факсограмма, средства электронной связи). П.2 ст.160 ГК устанавливает, что при использовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны дополнительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что предварительно заключается письменное соглашение.

В практике товарных бирж применяется обратный порядок: стороны регистрируют совершенную устно сделку в системе электронного учета. Не позднее следующего дня стороны обязаны оформить договор в письменном виде.

В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Если в назначенный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым.

Если время для ответа не указано, ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени (ст.441 ГК). По ст.445 ГК установлен 30-дневный срок, когда заключение договора является обязательным.

Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т.п., подтверждающую согласие с предложением. Такой порядок является обязательным, когда используется стандартизованный текст договора или заключается договор присоединения (бланк разработан одной из сторон).

Необходима проверка правомочности юридического лица принимать решение о заключении договора. Так, в ФЗ «Об акционерных обществах» (ст.73-79) выделена категория сделок на сумму от 25 до 50% активов – по решению совета директоров, а свыше 50% – по решению общего собрания акционеров. Подобные нормы содержатся и в законе «Об ООО».

Закон не устанавливает, какое лицо от имени организации вправе подписать договор. Практика допускает подписание первыми лицами организации, все остальные могут подписывать лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе или на основании доверенности.

Согласно ФЗ «О бухгалтерском учете» (ст.7) кредитные и финансовые обязательства, предметом которых являются операции с денежными средствами (конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки), подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации.

Руководители филиалов и представительств могут заключать договоры лишь на основании доверенности (должна указываться основная организация – юридическое лицо).

Для отдельных видов договоров предусмотрена необходимость их государственной регистрации. Это касается договоров франшизы, аренды зданий и сооружений, а также экспортных сделок с лицензируемыми и квотируемыми товарами. Невыполнение требования о регистрации влечет ничтожность сделки (ст.165 ГК).

В случае если сторона, получившая предложение заключить договор, согласна заключить его на иных условиях, она должна сообщить об этом. К возвращаемому экземпляру договора прикладывается протокол разногласий. И делается перед подписью приписка: «с разногласиями».

Протокол оформляется как сопоставительная таблица текстов или как изложение встречной редакции пунктов договора. По правилам ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным. В международной практике допускается внесение несущественных изменений и, если контрагент против них не возражает, договор считается принятым. В силу ст.443 ГК ответ, содержащий иные условия, не считается согласием заключить договор и рассматривается как контроферта.

Сторона, получившая предложение заключить договор на новых условиях:

1) может принять меры к урегулированию разногласий. Ст.507 и 528 такой вариант предусмотрен для договоров поставки и закупки для государственных нужд. Он также пригоден и для других видов договоров. Рассмотрение разногласий проводится руководителями с участием специалистов. Оформляется протокол согласования разногласий (приложение к договору) либо составляется новый текст договора;

2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;

3) возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях;

4) передает спор на разрешение арбитражного или третейского судов только в случаях:

– когда сами стороны заключили об этом соглашение;

– по закону, когда договор заключается в обязательном порядке (ст.429 ГК);

– когда имеют место дискриминационные условия публичного договора (ст.426 ГК);

– по обязательно заключаемому контракту;

– по договору поставки для государственных нужд.

Исковое заявление по месту нахождения продавца должно быть подано не позднее 30 дней с момента получения разногласий.

Целесообразно заключение долгосрочных договоров. На Западе существует практика заключения двухуровневых договоров – рамочного на продолжительный срок, в котором урегулированы основные вопросы взаимоотношений:

– кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора;

– как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия;

– возможность рассмотрения споров в арбитражном суде;

– возможность молчаливого акцепта;

– срок ответа на оферту (10 дней).

Отдельные договоры заключаются на краткие периоды на поставку партий товаров. Двухступенчатые договоры экономичны, выгодны и юридически удобны.

В предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора или порядок их определения.

К исковому заявлению прикладывается проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику.

При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд должен принять решение по спорным вопросам.