Вопрос 4. Обязанность сторон по доказыванию

Обязанность доказывания по гражданскому делу возложена на стороны. В соответствии со статьей 65 ГПК каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. В доказательственной деятельности сторон выражается состязательность процесса.

13 теории доказательственного права существует мнение о том, что доказывание есть предмет права стороны, а не обязанности, поэтому правильным будет употребление термина «бремя доказывания» (Е.В. Васьковский, А.Х. Гольмстен, И.В. Решетникова).

Можно теоретизировать и дискутировать по данному поводу, но закон указывает на обязанность доказывания (ст. 65 ГПК).

Истец должен доказать обстоятельства, составляющие основание иска, ответчик - основание возражений против иска, третье лицо, заявляющее самостоятельные требования на предмет спора, - основание предъявленного им иска. Точно также обязанность по доказыванию возлагается на прокурора, государственный орган, орган местного самоуправления, организацию и гражданина, которые предъявляют иск (заявление) в суд в установленном законом порядке с целью защиты прав и законных интересов других лиц, общественных или государственных интересов.

Нормы материального права предусматривают в отдельных случаях ситуации, приводящие к перераспределению обязанности дока

зывания между сторонами. Это связано с доказательственными презумпциями (см. вопрос 3 данной темы о презюмируемых фактах) В качестве примера можно привести следующие специфические правила материального закона:

1) о презумпции вины причинителя вреда, в том числе нанесения вреда источником повышенной опасности. В случае, если истец докажет следующие три факта - совершение действия ответчиком по причинению вреда, наступление вследствие этого вредных последствий и наличие связи между его действием и наступившими последствиями, то вина причинителя вреда согласно нормам гражданского права предполагается. Поэтому истец освобождается от обязанности по доказыванию вины причинителя вреда. Причинитель вреда в своих интересах может доказать, что вред причинен не по его вине (глава 47 ГК);

2) о презумпции вины лица, не исполнившего или исполнившего ненадлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности. Предприниматель несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.). К таким обстоятельствам не относится, в частности, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг. При нарушении гражданского обязательства нарушитель, как правило, предполагается виновным и может быть привлечен к ответственности. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Нарушитель обязан доказать, что он не виновен в нарушении, т.е. принял все зависящие от него меры для недопущения нарушения (ст. 359 ГК).

От доказывания презюмируемых фактов освобождается одна из сторон (истец), а обязанность по доказыванию отсутствия вины переходит на другую сторону (ответчика).

Доказательственная деятельность сторон и других лиц, участвующих в деле, заключается в собирании, представлении и исследовании доказательств с целью обоснования своей юридической позиции в деле.

Представление и собирание доказательств - этап доказательственной деятельности, осуществляемый сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Порядок представления доказательств регламентирован статьей 66 ГПК. Представление и собирание доказательств производится с момента возбуждения гражданского дела до вынесения решения или заключительного определения судом первой

инстанции. Представление доказательств возможно и в суде апелляционной инстанции. Часть 3 статьи 335 ГПК устанавливает: «Ссылка лица, подающего (приносящего) апелляционные жалобу, протест на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования им в жалобе невозможности их представления в суд первой инстанции».

Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле, непосредственно в суд (ч. 1 ст. 66 ГПК).

Суд может по мотивированному ходатайству стороны оказать ей содействие в получении необходимых материалов в порядке, установленном законом (ч. 2 ст. 15 ГПК).

Суд вправе предложить сторонам и другим лицам, участвующим в деле, представить необходимые для правильного разрешения дела дополнительные доказательства (ч. 3 ст. 66 ГПК).

Собирание доказательств осуществляется по инициативе сторон и других лиц, участвующих в деле, различными способами.

Одним из способов собирания доказательств является истребование доказательств судом по ходатайству заинтересованных лиц (части 4-9 ст. 66 ГПК). В случае, когда представление доказательств затруднительно для сторон и других лиц, участвующих в деле, суд по их ходатайству оказывает им содействие в истребовании доказательств. В ходатайстве об истребовании доказательств должны быть указаны:

-доказательство, подлежащее истребованию;

- обстоятельства, имеющие значение для дела, которые могут быть установлены или опровергнуты этим доказательством;

- причины, препятствующие самостоятельному получению доказательства;

- место нахождения доказательства, которое следует истребовать.

В необходимых случаях суд выдает лицу, заявившему ходатайство, запрос для получения доказательства. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его непосредственно в суд или выдает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

Должностные или иные лица,- от которых судом истребуется доказательство, не имеющие возможности представить его вообще или в установленный судом срок, обязаны известить об этом суд с указанием причин в пятидневный срок со дня получения запроса суда.

В случае неизвещения или невыполнения требования суда о представлении доказательства по причинам, признанным судом неуважительными, виновные должностные или иные лица, не участвующие в

деле, подвергаются административному взысканию в соответствии с законодательством об административных правонарушениях. Наложение административного взыскания не освобождает лицо, владеющее истребуемым доказательством, от обязанности представления его в суд. В случае злостного неисполнения требования суда указанные лица несут уголовную ответственность.

При затруднительности представления в суд письменных доказательств суд может потребовать представления надлежащим образом засвидетельствованных копий и выписок (ст. 84 ГПК).

Другой способ - собирание доказательств с помощью судебных поручений (ст. 72 и 73 ГПК). Суд, рассматривающий дело, в случае удовлетворения ходатайства лица, участвующего в деле, о необходимости собирания доказательств в другом городе или районе, поручает соответствующему суду произвести определенные процессуальные действия (напр., осуществить допрос свидетеля по месту его проживания, произвести осмотр на месте вещественного доказательства и др.).

Чаще всего определение о выполнении судебного поручения выносится в порядке подготовки дела к судебному разбирательству (подпункт 10 ст. 170 ГПК).

В определении о судебном поручении кратко излагается существо рассматриваемого дела, сведения о сторонах, указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен собрать суд, выполняющий поручение. Это определение обязательно для суда, которому оно адресовано, и должно быть выполнено в срок до десяти дней с момента его получения.

Выполнение судебного поручения производится в судебном заседании по правилам, установленным ГПК. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к выполнению поручения.

Протоколы и другие материалы, собранные при выполнении поручения, немедленно пересылаются в суд, рассматривающий дело.

Если лица, участвующие в деле, или свидетели, дававшие объяснения или показания суду, выполнявшему поручение, явятся в суд, рассматривающий дело, они дают объяснения и показания в общем порядке.

Суд, рассматривающий дело, в случае удовлетворения ходатайства лица, участвующего в деле, о необходимости собирания доказательств в другом государстве, с которым РК имеет договор об оказании правовой помощи, направляет судебное поручение в соответствии с положениями этого договора (см. об этом вопрос 5 темы 29 настоящего учебника).

Третий способ - собирание доказательств путем применения института обеспечения доказательств (ст. 74-76 ГПК). Это специальный институт гражданского процессуального права, нормы которого устанавливают порядок сохранения или удостоверения доказательств, если имеются предположения о затруднительности или невозможности в будущем представить их в суд.

Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств сделается впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств. Например, допросить тяжело больного свидетеля или свидетеля, направляемого в длительную командировку за пределы республики; произвести экспертизу скоропортящихся продуктов; осмотреть дом, находящийся под угрозой обвала, и т.д.

Закон не содержит исчерпывающего перечня способов обеспечения доказательств (ч. 2 ст. 74 ГПК).

Заявление об обеспечении доказательств подается в суд по территориальности, где должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств. Это может быть суд, рассматриваю- щий дело, либо другой суд по месту нахождения доказательств.

В заявлении об обеспечении доказательств должны быть указаны;

- доказательства, которые необходимо обеспечить;

- обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства;

- причины, побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении;

-дело, для которого необходимы обеспечиваемые доказательства.

По результатам рассмотрения заявления об обеспечении доказательств суд выносит определение. Суд, рассматривающий дело, исходя из правил относимости и допустимости доказательств, может отказать заявителю в обеспечении доказательств. На определение судьи об отказе в принятии такого заявления может быть подана частная жалоба.

Обеспечение доказательств производится единолично судьей по общим процессуальным правилам. Заявитель и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте обеспечения доказательств, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления об обеспечении доказательств.

Протоколы и иные материалы, собранные в порядке обеспечения доказательства, пересылаются в суд, рассматривающий дело, с уведомлением об этом лиц, участвующих в деле.

В законе не указан срок обеспечения доказательств. Надо полагать, что этот срок по аналогии с нормой, содержащейся в части 3

статьи 72 ГПК (срок выполнения судебного поручения), не может превышать десяти дней.

Обеспечение доказательств до возникновения дела в суде производится нотариусами или должностными лицами консульских учреждений в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Статьи 98 и 99 Закона о нотариате регулируют вопрос об обеспечении доказательств до возбуждения гражданского дела в суде. По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или другом компетентном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Нотариус не обеспечивает доказательство по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или другого компетентного органа.

В порядке обеспечения доказательств нотариус опрашивает граждан, производит осмотр документов и предметов, при необходимости назначает экспертизу. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами ГПК. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РК. Нотариус предупреждает гражданина и специалиста об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.

Статья 43 Консульского устава Республики Казахстан, утвержденного Указом Президента РК от 27 сентября 1999 г. № 217 предусматривает, что консул совершает нотариальные действия в соответствии с законодательством РК.