§ 6. Норма мусульманского права

В отличие от романо-германского типа правовой системы, которая определяет норму права как предписание конкретного исторического законодателя, исламские правоведы рассматривают её как общеобязательное правило поведения, адресованное мусульманской общине Аллахом. Данное правило поведения имеет в основе религиозные догмы, веру, а не логические, рациональные решения. Поэтому норма права не может быть изменена, она абсолютна, ей следует подчиняться. Формулирование нормы происходит двумя путями:

(1) прямым - через откровения;

(2) опосредованным - через толкования воли Аллаха правоведами.

По мнению учёных-юристов (арабских и отечественных), по каждому случаю, не урегулированному Кораном или сунной, в мусульманском праве предусмотрены как бы две нормы:

- «истинная», которая должна быть применена, исходя из его духа (имеет «божественное» происхождение);

- реальная, применяемая муджтахидами (имеет «рациональное» происхождение).

В идеале они должны совпадать. В отдельных случаях муджтахиды (толкователи религиозных и правовых вопросов) принимают неправильные решения, что влечёт за собой противоречивость норм. Если дело решается неправильно, вина возлагается на муджтахида, а не на несовершенство мусульманского права, его пробелы.

Виды норм мусульманского права по содержанию:

1) предписания, оценивающие поступки правоверных.

Установлено пять категорий поступков: а) обязательные; б) ре­комендуемые; в) дозволяемые; г) порицаемые; д) запрещённые. К запрещенным можно отнести, например, ростовщичество, процентный заем. Правда, запрещение процентного займа можно обойти, прибегнув к двойной купле-продаже или предоставлению кредитору в качестве обеспечения возможности пользования имуществом, дающим доход;

2) нормы, формулирующие правила поведения в конкретных ситуациях, а также условия осуществления и последствия конкретных действий. Например, в качестве наказания за умышленное убийство установлена смертная казнь.

Нормы мусульманского права, в основе которых лежат религиозные указания (1-й вид), в количественном отношении уступают юридическим нормам, которые введены мусульманскими правоведами на основе приемов юридической техники и признаны государством (2-й вид). К ним относятся и нормы, определяющие конкретные институты государственной власти, включая компетенцию и порядок формирования.

Виды норм мусульманского права по степени определённости:

1) абсолютные - не допускают разных толкований, иджтихада. Это в основном правила религиозного культа и ряд норм, регулирующих взаимоотношения между людьми;

2) абстрактные - допускают разные толкования содержания, конкретизацию различных правил поведения на основе иджтихада. Без конкретизации в результате иджтихада применение этих норм (нечётких и неоднозначных) невозможно.

Виды норм по степени общности:

1) нормы-принципы, сформулированные в виде теоретических обобщений;

2) казуальные нормы, возникающие, как правило, эмпирическим путем (таковы, например, нормы сунны).

В отличие от норм континентального права, регулятивные нормы мусульманского права не знают деления на дозволяющие, обязывающие и запрещающие. Они все - обязывающие, поскольку в их основе лежит обязанность, долг совершить те или иные поступки, что обусловлено их религиозно-нравственной природой. Мусульманское право основано на идее обязательств, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь.

Санкциям в нормах права уделено мало внимания. Санкцией за невыполнение обязанностей, возлагаемых на верующего, считается грех того, кто их нарушает.

Норма мусульманского права является гибкой. Поддерживая связь с религией, она постоянно приспосабливается к изменениям в обществе, благодаря чему сохранила авторитет всего права.