§ 9. Норма права

В системе английского права существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные нормы, как и нормы романо-германской системы права, являются правилами поведения общего характера. Прецедентные нормы - судебное решение (либо его часть) по конкретному делу.

Прецедентная норма права включает:

(1) юридическое заключение по делу (определение решения);

(2) аргументированное обоснование решения (положение или принцип, лежащие в основании определения решения).

Эти два элемента составляют сущность решения. Фактически только прецедентная норма носит обязательный характер. Всё остальное в решении считается «попутно сказанным» с целью убедить, склонить к той или иной позиции по вопросу, не являющемуся предметом решения. «Попутно сказанное» не имеет обязательного значения для других судов при рассмотрении аналогичных дел. Правда, его практически трудно отделить от прецедентной нормы. Это мешает четкому формулированию нормы.

Прецедентная норма принципиально отличается от нормы права романо-германского типа своей конкретной, «казуистической», индивидуальной направленностью, отсутствием абстрактно-обобщенного содержания общего характера. Прецедент­ная норма представляет собой «модель» конкретного решения, а не абстрагирование от отдельных случаев, которое свойственно нормам права романо-германских стран. Для вынесения судебного решения отправным началом служит не готовая норма, а казус правового значения, имевший место ранее и являющийся аналогичным рассматриваемому случаю. Судья из множества судебных решений имеет возможность выбрать прецедент, подходящий к конкретному делу. Он определяет, какой прецедент для него является обязательным. Оценив факты, он в ходе судебного разбирательства может руководствоваться либо строгими логически-рациональными построениями, либо идеей справедливости. Это открывает ему путь для отхода от избранной прецедентной нормы, не отменяя её (если такая отмена входит в его полномочия). Получается, что не судья подчиняется норме права, а норма права зависит от его субъективных установок.

Влияние судебной практики на формирование закона настолько высоко, что и законодательные нормы, как правило, имеют казуистический характер изложения. Отсутствие деления норм на императивные и диспозитивные - отличительная особенность системы общего права.

§ 10. Действие прецедентной нормы во времени и пространстве

Определить дату вступления прецедентной нормы в действие сложно, поскольку неписаная норма формируется в течение неопределенного времени. Возможны три варианта применения судьями новой прецедентной нормы:

(1) только к фактам, которые возникли после принятия данной нормы (перспективное действие);

(2) к фактам, которые имели место после объявления новой нормы, и к фактам по тем делам, которые находятся в судебном рассмотрении (настоящее перспективное действие);

(3) к фактам, которые возникли до и после её принятия (ретроспективное применение).

Традиционное применение прецедентной нормы связано с третьим случаем, т.е. с обратным действием. Перспективное действие прецедента, защищаемое американской судебной практикой, трактуется судьями Англии как полное приравнивание судебного нормотворчества к парламентскому законодательству и квалифицируется как нарушение традиционных принципов прецедентного права. В соответствии с этими принципами прецедентная норма предназначается прежде всего для решения того дела, которое находится в рассмотрении суда и которое стимулирует ее создание. Она является и нормой на будущее. При перспективном действии прецедента такого не наблюдается, поскольку суд принимает норму на будущее, а не для дела, которое находится в его непосредственном рассмотрении.

Не определён во времени и период окончания действия прецедентной нормы. Возможен такой вариант - принимается закон, которым отменяется прецедентная норма. Как правило, однако, задача по её отмене ложится на судей. Прецедентная норма может быть отменена вышестоящим судом или решением суда, который ее применяет, если он имеет такое право. Большей частью суды предпочитают не отменять прецедентную норму, а отходить от неё. Это позволяет в случае необходимости обратиться к «спящему» прецеденту.

Действие прецедентной нормы в пространстве также имеет свои особенности. Принцип её действия устанавливает обязанность судей следовать решениям вышестоящих судов в рамках одной судебной системы. Однако специфика развития англо-американского типа правовой системы из единого центра - Англии, длительное доминирование английского права над правом стран Британского содружества наций (до 1947 г.) создало особую правовую культуру, которая, развиваясь в различных точках планеты, имеет определенное единство. Это единство, кроме иных случаев, выражается во внимании к прецедентным нормам других стран. Отработан механизм их «перевода» из одной страны в другую в рамках англо-американского типа правовой системы. Многие прецедентные нормы, выработанные английскими судами, стали достоянием других государств либо учитывались их судьями. Наблюдается нередкое предпочтение иностранных прецедентов национальным, особенно в странах Содружества.

Однако было бы ошибочным считать, что в Великобритании господство прецедента является повсеместным. Он применяется лишь в Англии и Уэльсе. В Шотландии и Северной Ирландии, а также ряде островных территорий он не получил широкого распространения. Правовые системы Англии и Уэльса, Шотландии, Северной Ирландии существуют относительно обособленно. Их отличие друг от друга состоит в том, что прецедент, закон, обычай в них имеют не одинаковое влияние на развитие правовой системы. Кроме того, в последнее время несколько стран внеевропейского общего права (в том­ числе Канада и Австралия) заявили о своей правовой автономии.