Глава 29 романо-германский тип правовой системы

§ 1. Понятие романо-германского типа правовой системы

Общепризнанным центром развития романо-германского типа правовой системы считается континентальная Европа, поэтому его называют ещё континентальным. Как и англо-американский, романо-германский тип правовой системы считается классическим.

Романо-германский тип правовой системы - совокупность национальных правовых систем государств, которые имеют общие черты, проявляющиеся в единстве закономерностей и тенденций развития на основе древнеримского права и его приспособления (вместе с каноническими и местными нормами-обычаями) к новым национальным условиям. Его характерными чертами является доминирование нормативно-правового акта как формы (источника) права, деление системы права на две подсистемы - публичную и частную, дифференциация и кодификация отраслей права.

Романо-германский тип правовой системы охватывает страны континентальной Европы: Франция, Бельгия, Люксембург, Испания, Португалия, Нидерланды, Австрия, Лихтенштейн, Германии, Швейцария, Бельгия и др. Влияние романской и германской групп континентального права выходит за пределы Европы: Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока, Япония, Индонезия.

При множественности определений права, сформулированных в этих странах, общим для них является указание на нормативность права, рассмотрение нормы права как общего правила поведения, установленного законодателем или уполномоченными органами. Дефиниция права основывается на признании нормы права как модели, масштаба поведения общего (одинакового для всех), обобщенного (абстрактного, без детализации), формально-определенного характера. Отмечается, что норма права творится не судьями, а является результатом изучения практики (её обобщения) в соответствии с принципом справедливости, нравственности.

Признание нормативности права как непременного его признака (а значит и регулятивного характера права) позволяет законодателю чётко и оперативно регулировать общественные отношения. Однако обобщенный характер норм права требует внимания к их толкованию с целью уточнения воли законодателя, обеспечения единства их понимания и реализации. Нормы толкования судебными, арбитражными, другими органами - вторичные, производные от норм, созданных законодателем. Они разъясняют, конкретизируют положения законов. За правильностью интерпретаций норм следят специальные органы. Следовательно, в понятие права романо-германского типа правовой системы включается система норм права, а также норм-разъяснений (толкования), которые исходят, прежде всего, от законодателей и судей.

В отличие от юристов стран англо-американского права, мыслящих конкретно, «прецедентно» и создавших науку общего права на основе судебных решений, юристы европейского континента мыслят понятиями правовых институтов и отраслей права. Их правовая наука - абстрактная, одним из определяющих признаков которой является правовой формализм.

Сравнивая англо-американскую и континентальную правовые системы, К.Цвайгерт и Х.Кётц отмечают: «На континенте стремятся создать правовую систему без лакун, в США и Англии для юристов ориентирами служат судебные решения. На континенте испытывают радость от научной систематизации, в США и Англии царит глубокий скепсис по любым иссушающим душу обобщениям. На континенте оперируют понятиями, которые начинают часто жить собственной жизнью, что таит в себе опасность для тех, кто их применяет. А в Англии и США всему этому предпочитают наглядные представления о предмете и т.д.»¹

Однако континентальное право имеет особенности в каждой стране. Объединяющие их черты не могут умалить своеобразия и различий, особенно заметных между малыми и большими странами (по территории и количеству населения). Как указывает немецкий профессор Э. Бланкенбург, государства, занимающие большие территории, главным образом полагаются на тяжелое право кодификации и строгое проведение в жизнь правовых норм в целях сохранения единства различных частей своих стран. Для небольших государств характерны мягкое право, предполагающее свободу усмотрения, и чувство восприимчивости к социальным конфликтам².