Контрольные вопросы

В чем состоит территориальный характер авторских прав и прав на объекты промышленную собственность?

В чем сущность конвенционного приоритета?

По какому принципу иностранцам предоставляются исключительные права на объекты интеллектуальной собственности в Республике Казахстан?

Тесты

Ограничена ли охрана интеллектуальных прав во времени:

да

да, если срок охраны прямо установлен законом

да, но лишь в отношении прав на научные произведения

да, но лишь в отношении прав на изобретения

нет

Действуют ли в одном государстве интеллектуальные права, возникшие по законам другого государства:

да, если между государствами заключено соответствующее международное соглашение;

да, при условии принятия специального национального закона;

да;

да, если обладатель интеллектуальных прав является гражданином РК;

нет;

Укажите объект авторских прав:

программы ЭВМ;

изобретения;

полезные модели;

ноу-хау;

товарные знаки;

Тема 8. Внешнеэкономические сделки

1. Понятие, признаки внешнеэкономической сделки.

1. Особенности правового обеспечения внешнеэкономических сделок.

2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок.

Казахстанское законодательство не дает понятия внешнеэкономической (международной) сделки. Данному вопросу большое внимание уделено в правовой литературе. В итоге создано доктринальное понятие внешнеэкономической сделки, хотя единства мнений среди авторов нет. Чаще всего называются два признака внешнеэкономической сделки: 1) в сделке участвуют лица различной национальной (государственной) принадлежности и, 2) содержанием сделки являются операции по экспорту-импорту товаров, работ, услуг и пр.

В последнее время в международно-правовых актах, унифицирующих право международной торговли, чаще всего используется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (например, в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Нью-йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купле-продажи товаров 1986 г., Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г. и др.).

Следует сказать, что само понятие коммерческого предприятия не раскрывается в Конвенциях. В казахстанском законодательство оно также отсутствует. В юридической литературе это понятие рассматривается как постоянное место регулярного осуществления коммерческой деятельности (деловых операций), понятие которого в отечественном законодательстве не определено. Но в ГК РК есть определение местонахождения юридического лица (п.1 ст. 39). Таковым признается место нахождения его постоянно действующего органа. Правовой статус же стороны сделки определяется по месту создания и соответственно по законодательству страны, где произведена регистрация.

Применение критерия местонахождения коммерческого предприятия для определения сделки в качестве внешнеэкономической требует толкования, поскольку в международной практике не создано его унифицированное понятие.

Следует сказать, что признак различного местонахождения коммерческих предприятий не совпадает с признаком различной национальности сторон. Существуют расхождения в случаях: - когда коммерческие предприятия находятся в стране партнера при различной государственной принадлежности; - когда национальность одинаковая, но находятся предприятия в различных государствах.

Учитывая изложенное к внешнеэкономическим сделкам можно отнести сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Иными словами, для отнесения сделки к внешнеэкономической (международной) достаточно одного критерия – местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств.

Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в разных странах, но и то, что они связаны с разными правовыми системами. Последствием этого является появление специальных дополнительных условий в сделке, отсутствующих в одноименных гражданско-правовых “внутренних” сделках. Основные из них: условия связанные с платежом, валютные условия, условия перевозки, страхование, переход риска случайной гибели, о распределении обязанностей между сторонами по выполнению таможенных правил, а также правил транзита через третьи страны, форс-мажорная оговорка, оговорка о применимом праве, о порядке рассмотрения споров.

Существуют особые правила о форме, а иногда и о порядке подписания внешнеэкономических сделок. По казахстанскому законодательству внешнеэкономическая сделка должна быть заключена в письменной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность.

Особенности правового обеспечения внешнеэкономических сделок. Одной из главных отличительных черт правового обеспечения внешнеэкономических сделок является тесное взаимодействие правовых норм различной системной принадлежности, т. е. норм международного и национального права.

Следующая особенность состоит в том, что взаимодействуют правовые нормы различной отраслевой принадлежности национального права. Политика государства в области внешнеэкономической деятельности проводится в основном через нормы публичного права.

Далее, особенностью правового обеспечения внешнеэкономических сделок является широкое распространение форм негосударственного регулирования, к которым относятся обычаи, типовые договоры, своды единообразных правил.

Главной формой негосударственного регулирования являются “контрактные условия”: заключая сделку, стороны свободны в установлении взаимных прав и обязанностей по сделке. Эта свобода ограничивается нормами публичного права, общей диспозитивностью гражданского права, императивными нормами гражданского права.

Существенная роль в системе негосударственного регулирования принадлежит обычаям, обыкновениям.

К формам негосударственного регулирования следует также отнести судебную, арбитражную практику, роль которой заключается в уяснении и толковании норм применимого права и обычаев международной торговли

Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок. При неполноте условий внешнеэкономической сделки стороны будут подчинены нормам применимого права. В Республике Казахстан для определения применимого права во внешнеэкономических договорах исходят из принципа автономии воли, которая понимается как возможность для сторон устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия. Эта возможность распространяется и на выбор права, если договор осложнен иностранным элементом.

Коллизионный принцип “автономии воли” является универсальным. Он как способ выбора права во внешнеэкономических обязательствах закреплен во всех международных договорах, касающихся данного вопроса. Однако в отношении конкретного применения этого принципа существуют немало различий и в национальном праве разных государств, и в международных договорах.

Прежде всего возникает вопрос о форме выражения воли сторон о выборе права. Современная практика показывает, что воля сторон о выборе права может быть как прямо выраженной, так и выраженной молчаливо, то есть когда из содержания сделки и обстоятельств, сопутствующих ее совершению, следует, что стороны имели ввиду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Но применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.

В соответствии со ст. 1112 ГК РК соглашение о выборе права, подлежащего применению, должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.

Второй вопрос, возникающий при применении автономии воли – вопрос о пределах выражения воли. Здесь могут быть варианты. Во-первых, когда речь идет о пространственных пределах: могут ли стороны выбрать право любого государства или их выбор ограничен только определенным кругом государств. В большинстве государств, в международных договорах воля сторон не ограничивается пространственно. Во-вторых, ограничение связано с содержанием обязательственных отношений между сторонами. По общему правилу выбор сторонами права распространяется на круг вопросов, связанных с правами и обязанностями сторон. Но общепризнанного перечня этих вопросов не существует. Отметим. Что данный круг вопросов связан не только с пределами автономии воли, он устанавливает пределы обязательственного статута, т.е. права, компетентного регулировать обязательства, вытекающие из внешнеэкономической сделки.

Обязательственный статут – это совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности.

В случае отсутствия соглашения сторон о подлежащем применению праве, или если из договора или сопутствующих обстоятельств не ясно, какое право применимо, ст 1113 ГК РК предусматривает несколько дополнительных правил о выборе права, регламентирующего внешнеэкономические сделки. Такие дополнительные коллизионные нормы сформулированы для каждого вида внешнеэкономической сделки отдельно.

Так, в указанной статье установлено, что права и обязанности сторон должны регулироваться правом страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом – в договоре купли-продажи; дарителем – в договоре дарения; арендодателем в договоре аренды; подрядчиком – в договоре подряда; перевозчиком – в договоре перевозке и т. д. Иными словами, в качестве коллизионного принципа используется отсылка к праву государства той стороны договора, обязательство которого составляют главное содержание, особенность конкретного вида договора.

Учитывая специфику отдельных видов договоров, ГК РК предусматривает для них особые правила выбора надлежащего права: для договора о совместной деятельности и строительного подряда применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты; для договора, заключенном по результатам конкурсных торгов или на бирже – право страны, где проводятся торги или находится биржа.

К договорам, которые специально не перечислены в п. п. 1-3 ст. 1113 ГК РК применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. Если невозможно определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Таким образом, в соответствии с действующим казахстанским законодательством, обязательственный статут по внешнеэкономическим сделкам определяется на основе сочетания коллизионного начала “автономии воли” (lex voluntatis) и системы дополнительных коллизионных привязок, дифференцированных по отдельным видам договоров, преимущественно в пользу страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, чье исполнение имеет решающее значение для содержания данного договора – lex venditoris.

Обязательственному статуту подчиняются и вопросы исковой давности, что вытекает из ст. 1106 ГК РК. В соответствии с ее нормой, вопросы исковой давности разрешаются по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения. Отсюда следует, что избранное право, регулирующее обязательство, вытекающее из внешнеэкономической сделки, будет компетентно и по вопросам исковой давности: сроки исковой давности, начало и окончание, перерыв, приостановление, восстановление срока исковой давности. Однако в п. 2 ст. 1106 ГК РК из сферы обязательственного статута исключает вопрос о требованиях, на которые исковая давность не распространяется: они определяются по праву Казахстана, если хотя бы один из участников отношения является гражданином или юридическим лицом РК.

Необходимо отметить, что в законодательстве бывшего СССР в качестве единственной дополнительной привязки, определяющей применимое к правам и обязанностям сторон право, для всех видов внешнеэкономических сделок действовал закон места совершения сделки – lex loci contractus.

Несмотря на то, что закон места совершения сделки является одним из трех коллизионных принципов (другие два: закон места жительства и закон места нахождения вещи), на которых многие года стояло международное частное право, во второй половине ХХ в. государства стали отказываться от него, главным образом из-за того, что с развитием технических средств связи большинство договоров заключается между сторонами, находящимися в разных странах, в результате чего место заключения сделки стало не реальной, а юридической категорией, которую трудно установить.

В развитии международного частного права стала проявляться еще одна тенденция в выборе применимого права для договорных обязательств, сложившаяся в практике, - обращение к праву того государства, с которым конкретный договор наиболее тесно связан.

Для решения коллизионных вопросов формы внешнеэкономических сделок сложились особые коллизионные нормы. В ГК РК эти вопросы решены в п. 1 ст. 1104, которая устанавливает, что форма сделки подчиняется месту ее совершения. Если сделка совершена за рубежом с нарушением требований местного права, но с соблюдением требований законодательства РК, она не может быть признана недействительной. Эти положения применяются к любой сделке с иностранным элементом.

Пункт 2 ст. 1104 ГК РК содержит исключение из вышеизложенного положения. И применяется только к внешнеэкономическим сделкам с участием юридических лиц, граждан РК. В этом случае требуется обязательная письменная форма независимо от места заключения сделки.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество. В отношении недвижимости, внесенной в государственный реестр в РК – праву РК.