1844 И 1856 годами, только 106 были промышленными [p. L. Cottrell, Industrial

Finance, 1830--1914 (New York: Methuen, 1980), p. 44]. Но даже и тогда

ответственность акционеров зарегистрированных компаний не была еще ограничена

суммой их подписки на акции. Согласно Котреллу, три парламентских

расследования, проведенных в первой половине 1850-х годов, выявили только одно

основание, чтобы позволить свободное создание корпораций с ограниченной

ответственностью: "чтобы иметь привилегию ограниченной ответственности

...небольшое, но все растущее число компаний основываются за рубежом" [там же,

с. 40]. Более фундаментальной причиной могла быть укорененная в Британии

традиция приноравливать статьи торгового права к практике. Высшие классы

Англии могли разделять презрение французских и прусских аристократов к

торгашам, но в отличие от французов они не пытались возвысить нравы

коммерсантов, а в отличие от пруссаков их не тревожило, что распространение

корпораций может обернуться ростом процентных ставок в сельском хозяйстве [там

же, с. 205--206]. Как бы то ни было, в 1856 году парламент распространил

ограничение ответственности на зарегистрированные корпорации.

Часто полагают, что с точки зрения инвесторов главное преимущество

корпоративной формы в отсутствии личной ответственности за долги предприятия.

Но исторические свидетельства двойственны. Акционерные компании стали

распространенным явлением еще до того, как получили право на ограниченную

ответственность. Даже после того как парламент узаконил создание корпораций с

ограниченной ответственностью, учредители корпораций нередко объявляли об

очень большом уставном капитале, но брали с подписчиков только часть

номинальной цены акции. В случае неплатежеспособности подписчики несли

ответственность, исходя из номинальной цены акции; таким образом, учредители

корпораций использовали не в полной мере все возможности, предоставляемые

законом об ограниченной ответственности. Между 1856 и 1882 годами средняя цена

акции для акционеров колебалась от 13,3 % ее номинальной стоимости в 1869 году

до 57,81% в 1858 году [Cottrell, Industrial Finance, table 4, 3, p. 85]. Таким

образом, ограничение ответственности не было важнейшим свойством корпораций.

В Соединенных Штатах история создания корпораций, регистрируемых в рамках

общих законов о корпорациях, в некоторых отношениях схожа с тем, что

происходило в Англии. В обеих странах они появились на третьем этапе, после

того как стали привычны корпорации, создаваемые для религиозных,

благотворительных и муниципальных целей [Ronald . Seavoy, "The Public Service

Origins of the American Business Corporation", Business History Review 52

(Spring 1978): pp. 30--60], и после периода распространения лицензированных

корпораций. Существует даже известный параллелизм между британским

использованием неформализованных акционерных компаний и американским

использованием промышленных трестов [в Новой Англии их часто называли

"массачусетскими трестами"].

Похоже, что в Соединенных Штатах преимущества ограниченной ответственности

подчеркивались сильнее, чем в Британии. [В соответствии с законодательно

утвержденными уставами первых деловых корпораций Америки менеджеры, похоже,

обладали неограниченной властью привлекать средства членов корпорации для

погашения ее долгов. Благодаря этому в случае неплатежеспособности корпорации

судебные исполнители могли взыскивать средства с ее членов пропорционально их

участию в корпорации (см.: Handlin and Handlin, "Origins of American Business

Corporation", pp. 111--118). В Соединенных Штатах вплоть до 1930-го года в

случае неплатежеспособности банка акционеры национальных банков отвечали в

размере номинальной цены принадлежавших им акций.] По крайней мере, в

Нью-Йорке в начале XIX века законодательное собрание в указах об

инкорпорировании всегда подразумевало право ограниченной ответственности, но

здесь также сказывалась уверенность, что инкорпорация неуместна там, где

возможна конкуренция с товариществами, поскольку считалось, что право

ограниченной ответственности дает корпорациям несправедливые преимущества. Со

временем представление о недостатках такой формы, как товарищество, было

разрушено введением товарищей с ограниченной ответственностью -- то есть

участников товарищества, не имевших полномочий действовать от имени

товарищества и отвечавших за долги только в объеме вложенных средств. [Бродель

прослеживает историю товариществ с ограниченной ответственностью в Европе

вплоть до Флоренции 1532 года. Femand Braudel, The Wheels of Commerce (New

York: Harper & Row, 1982), pp. 438--439.]

В Соединенных Штатах практика инкорпорирования через простой акт регистрации,

не требовавший специального законодательного акта, возникла в связи с

учреждением компаний, предназначенных для строго определенных видов бизнеса.

[Таким образом, прекращение импорта текстиля из Англии, вследствие наложенного

Джефферсоном эмбарго и опасений войны на 1812 год, побудило законодательное

собрание Нью-Йорка в 1811 году принять общий закон об инкорпорации текстильных

компаний. Позднее сюда были добавлены и другие продукты. Однако Нью-Йорк не

был первым штатом, узаконившим инкорпорирование определенной отрасли бизнеса

без формального законодательного акта; Массачусетс принял общий закон об

инкорпорации водопроводных компаний уже в 1798 году. Handlin and Handlin,

"Origins of American Business Corporation", p. 106.] Деятельность компаний

такого рода, создаваемых законодательными актами или на основе общих законов о

корпорации, повела к развитию исключительно скучной, но очень активной ветви

корпоративного права -- законов ultra vires (законы о пресечении деятельности

корпораций в областях, не предусмотренных их уставом -- прим. переводчика).

Английский язык плохо приспособлен для краткого определения границ разрешенной

сферы деятельности компаний, и ни составители уставов, ни их клиенты не могли

точно предвидеть изменения этих границ в будущем. Так что зачастую только

решения суда могли ответить на вопрос, согласуется ли тот или иной проект

деятельности или та или иная трансакция с уставом корпорации. Но вся

бесплодность и возможная несправедливость судебных решений относительно

разрешенной сферы деятельности корпораций перекрывались практикой

политического покровительства и грубой коррупции, порождавшихся процедурами

законодательного утверждения уставов, -- что описал Рональд Сивой в связи с

практикой принятия уставов банковских корпораций Нью-Йорка. [Seavoy, "Public

Service Origins", pp. 49--54. В Нью-Йорке уставы банков утверждались с явной

целью сохранить контроль над кредитом в Нью-Йорке в руках тех, кто

контролировал законодательное собрание. Мартин ван Бурен, второй

вице-президент Джексона, сменивший его на посту президента, усердно работал на

злачном поле узаконения банковских уставов в Нью-Йорке. (там же, с. 52--53)]

Направление реформ было тем же, что и в Англии: позволить неинкорпорированным

деловым ассоциациям получать статус юридических лиц в результате простой

регистрации. После 1837 года Коннектикут и некоторые другие штаты приняли

достаточно широкие общие законы о корпорациях, подходившие для большинства

видов деловой активности, на основании которых фирмы могли обрести статус

корпорации без особых решений законодательных органов. [Конституция Луизианы

1845 года предусматривала, что какие бы права ни предоставлялись корпорациям,

они должны предоставляться на основании общего закона о корпорациях, а не в

результате специальных законодательных актов (см.: G. H. vans, Jr., Business

Incorporation in the United States, 1800--1843, New York: National Bureau of

conomic Research, 1948, p. 11).] Исключение было сделано для корпораций,

нуждавшихся в праве принудительного выкупа недвижимости, для монополий и

банков. Законы эти распространялись довольно медленно. Берль и Мине отмечают,

что штат Делавер двенадцатым принял общие законы о создании и деятельности

корпораций, и сделал это лишь в 1899 году.[Berie and Means, Modem Corporation,

p. 127. По крайней мере, в Нью-Йорке законодательное собрание штата утверждало

уставы с большой легкостью -- ради ускорения промышленного и торгового

развития, так что принятие общего закона о корпорациях не явилось революционым

изменением. Об истории законодательной политики в Нью-Йорке см.: Ronald .

Seavoy, The Origins of the American Business Corporation, 1784--1855:

Broadening the Concept of Public Service During Industrialization (Westport,

Conn.: Greenwood Press, 1982).]

Только во второй половине XIX века Англия и Соединенные Штаты признали, что

старая традиция жесткого контроля над образованием корпораций, имеющих

исключительные права на определенные виды торговли или на принудительный выкуп

недвижимости, не должна прилагаться к акционерным компаниям, создаваемым

исключительно ради деловых целей и нуждающимся не в больших правовых

возможностях, чем обычные товарищества. Было понято, что публика в целом

заинтересована только в том, чтобы все имеющие дело с такими ассоциациями были

заранее предупреждены об ограниченной ответственности их членов. Благодаря

этому корпоративную форму организации предприятия стали использовать во все

расширяющемся круге деловых ситуаций.

Распространение общих законов об инкорпорировании

В рамках первых общих законов о корпорациях были осуществлены сотни актов

инкорпорирования. Период с 864 по 1870 год был пиком процесса инкорпорирования

в промышленных штатах Америки. Принято думать, что интерес к созданию

корпораций был порожден окончанием гражданской войны и сопутствовавшими

экономическими изменениями, но эти связи нелегко проследить [ vans, Business

Incorporations, chart. 1, p. 13, and chart. 3, p. 23]. Несмотря на множество

возникших корпораций, большинство предприятий вплоть до 1890-х годов,

по-прежнему, не были инкорпорированы. Причины приверженности к старым формам

организации были, видимо, различны для больших и малых предприятий:

1. Для небольших фирм, работающих на местном уровне, расходы на

инкорпорирование были не всегда оправданны. Сохранялась существенная

предубежденность против собственника или делового партнера, управляющего

фирмой и пытающегося ограничить ответственность за долги с помощью

инкорпорации. От таких людей обычно требовали (и требуют до сих пор) принятия

личной ответственности за основные долги корпорации. В конце XX века малым

предприятиям, имеющим корпоративное устройство, были даны налоговые

преимущества, которые сделали такую форму организации очень популярной, но в

1890-х годах такого рода преимуществ не существовало.

2. Для достаточно больших фирм, имевших возможность вести дела в нескольких

штатах, первые законы о создании корпораций были неудобны, так как чрезмерно

ограничивали формы бизнеса, допускавшие участие инкорпорированных фирм,

предъявляли чрезмерные требования к капиталу корпораций и к владению акциями

других корпораций, то есть ограничивали возможность создания дочерних компаний

для ведения дел в других штатах или в других видах бизнеса. Эти ограничения

были терпимы в XIX веке, поскольку число фирм, оперирующих одновременно в

нескольких штатах, было невелико (в отличие от фабрик, продающих свои изделия

торговцам нескольких штатов). Немногие фирмы, работавшие одновременно в разных

штатах, могли попытаться получить разрешения законодательных органов: еще в

1892 году учредители компании "Дженерал Электрик", созданной для приобретения

фабрик в Нью-Йорке и Массачусетсе, хлопотали о принятии законодательным

собранием Нью-Йорка специальных актов, вместо того, чтобы использовать общие

законы о создании корпораций, действовавшие в Нью-Йорке или в Нью-Джерси.

3. Легкость продажи и покупки корпоративных акций была весьма привлекательна

для инвесторов. Пример железнодорожных акций, которыми постоянно торговали на

Нью-йоркской фондовой бирже, делал очевидными эти преимущества. Но до начала

1890-х годов в Соединенных Штатах просто не существовало развитого рынка акций

промышленных компаний. Активный и постоянно действующий рынок корпоративных

акций не может существовать до тех пор, пока не появится большое число

акционеров, а в конце XIX века в большинстве промышленных фирм число их было

невелико. Как мы увидим в следующей главе, современный рынок ценных бумаг

промышленных компаний возник лишь тогда, когда неинкорпорированные тресты в

1880-х годах начали выпускать сертификаты акций. Также и в Англии -- и по тем

же причинам -- у относительно немногих промышленных акций нашелся готовый

рынок.

Статистика надежно свидетельствует, что, несмотря на все эти ограничения, в

конце XIX века многие предприниматели находили инкорпорирование выгодным для

себя. Важную роль играла потребность в венчурном (рисковом) капитале. Даже при

том, что рынки ценных бумаг в конце XIX века были неблагосклонны к

промышленным предприятиям, во Франции, в Германии после объединения и в

Соединенных Штатах после гражданской войны были богатые люди и инвестиционные

банки, которые могли и хотели вкладывать деньги в такие спекулятивные,

рискованные предприятия, как Эдисоновское производство электроламп. Для

венчурных капиталистов ограничение ответственности было (и остается) весьма

желательным и важным обстоятельством. К тому же совет директоров корпорации

представлял собой удобный механизм для сохранения общего контроля и надзора

над предприятием.

Кроме того, в случаях, когда наследники учредителей или партнеров не проявляли

интереса к деятельности предприятия, ограничение ответственности акционеров

было актом простого благоразумия. Ограничение ответственности можно было

обеспечить и в рамках товарищества с ограниченной ответственностью, но

корпорация, как и в случае с венчурными капиталистами, предоставляла

возможность соединить преимущества ограниченной ответственности с механизмом

совета директоров, через которых наследники или другие инвесторы могли

осуществлять общий надзор и контроль за делами корпорации, даже не являясь

менеджерами или активными партнерами.

Учитывая выгодность корпоративной формы для вновь создаваемых венчурных

предприятий и для достаточно зрелых предприятий, ставших собственностью нового

поколения владельцев, можно было бы ожидать, что со временем корпорация станет

основной формой организации предприятий. В следующей главе мы обнаружим, что

возникновение рынков ценных бумаг промышленных фирм ускорило этот процесс, так

что массовая инкорпорация осуществилась за одно десятилетие.

Либерализация общих законов о корпорации

Альфред Чандлер считает, что современная промышленная корпорация возникла в

результате начавшейся в 1880-х годах интеграции процессов массового

производства и массового сбыта [Chandler, The Visible Hand, pp. 287--289].

Вследствие ли этой интеграции, или по причине завершения строительства

трансконтинентальных железных дорог и развития сети телеграфной и телефонной

связи, но со временем стало ясно, что Соединенные Штаты представляют собой

единый рынок для многих продуктов и что корпоративные законы, ориентированные

только на местные рынки, более не пригодны. Вполне возможно, что внушительное

зрелище того, как в 1880-х годах большие организации преобразовывались в

тресты -- поскольку отсутствовал подходящий им корпоративный статус -- мог

повлиять на либерализацию законов о корпорации. В период с 1888 по 1896 год

достаточно обширная консолидация фирм, изменившая структуру рынков, имела

место в следующих отраслях: горнодобывающей, пищевой, табачной, текстильной,

деревообрабатывающей, мебельной, металлургии, машиностроении, электрическом

машиностроении, производстве транспортного оборудования [там же, table 6, pp.

340--344; Чандлер использовал статью: Shaw Livermore, "The Success of

Industrial Mergers", Quarterly Journal of conomics 50 (November, 1935): p.

94]. Такого масштаба подвижки в деловом мире должны были привлечь внимание

наблюдателей, понимавших, что форма треста возникла скорее в силу архаического

характера законов о корпорации, чем в результате внезапно открывшейся

универсальной полезности трестов.

В 1889 году такие понимающие наблюдатели нашлись в Нью-Джерси, где законы о

корпорациях были дополнены так, что стало возможным создавать холдинговые

компании -- корпорации, которые могут владеть акциями компаний, образующих

трест. Именно в этом и состояла юридическая функция доверенных лиц

(попечителей) и самих доверителей (trustees and trusts), от которых и получило

название все движение. В 1891 году Нью-Джерси сделал следующий шаг и принял

закон об общем статусе корпораций, который допускал осуществление операций

сразу в нескольких штатах, разрешал корпорациям владеть акциями других

корпораций и обеспечивал примерно такую же свободу выбора при создании

корпораций, какая была обеспечена английскими законами за несколько

десятилетий до этого. После этого тресты были преобразованы в корпорации,

причем некоторые из них стали фирмами-производителями, а остальные --

холдинговыми компаниями. "Стандард Ойл", первой принявшая статус треста, в