23. Залоговое право.

Гражданский оборот не обходится без кредита, а последний редко бывает без гарантий или обеспечения. С древних времен существовали два способа обеспечения кредита: личный — в виде поручительства (относился к обязательственному праву) и имущественный — залог (как правило, рассматривался в учении о вещном праве).

Отличие залога от других вещных прав на чужую вещь состояло в следующем: 1) в вещном праве имелись две категории правомочий — право распоряжения и вендикации и право пользования. В залоговом праве собственник не имел права распоряжения, а в сервитутах, эмфитевзисах и суперфициях — права пользования; 2) сервитутные права имеют независимое существование, а залог связывал залогопринимателя с хозяином залога посредством обязательства; 3) осуществление залогового права в виде продажи залога для удовлетворения кредитора происходит один раз, а осуществление вещных прав — многократно.

В своем развитии залоговое право прошло три формы, исторически сменяемые друг другом: фидуцию, пигнус, ипотеку.

Фидуция — самая древнейшая форма залолга, когда господствовала личная ответственность за долги, не существовало имущественной формы кредита. Должник заключал заем (нексум) с кредитором посредством манципации или ин юре цессио, перенося на него право собственности на имущество, отдаваемое кредитору в счет обеспечения долга. Тем самым кредитор становился собственником предмета залога. При этом должник принимал от кредитора нравственное обещание возвратить вещь после исполнения им обязательства. Ручательство кредитора о выдаче вещи в случае выплаты долга основывалось лишь на добросовестности — фидесе (отсюда и название данной формы залога, а сам договор именовался фидуциарным, т. е. доверительным).

Пигнус как вид залога появился в первое десятилетие II века до н. э. Словопроизводство двоякое: от пугнус — «кулак» и от пагно — «скреплять».

Первоначально он применялся в качестве обеспечения уплаты за аренду недвижимости, когда арендаторы размещали «введенное и внесенное» — предметы, орудия труда и животных. По залогу пигнуса кредитор и должник заключали реальный договор с передачей залога не в собственность, как по фидуции, а во владение. Однако это было неполным владением со всеми юридическими последствиями (узукапио и др.), а лишь производным владением, защищаемым интердиктами. Залогоприниматель обладал правом охранять посредством интердикта принятую вещь от посягательства третьего лица. Если же он после исполнения обязательства должником задерживал заложенную вещь у себя, то должник имел право требовать свою вещь посредством особого иска.

Первоначально, если не выполнялось данное должником обязательство, кредитор не имел права продажи заложенной вещи. Но с III в. н.э. окончательно утвердилось положение, когда при заключении залогового договора к нему прилагалось дополнительное соглашение, по которому кредитор выговаривал себе право продажи предмета залога. Из вырученной от продажи суммы кредитор удерживал сумму долга, а оставшуюся сумму передавал должнику. Если же нельзя было выгодно продать заложенную вещь, то кредитору позволялось обращаться к властям с просьбой об оставлении ее в своей собственности.

,

Ипотека — третья форма залога в римском праве. Она была заимствована из Греции, где под ней понимали неформальный залог недвижимостей. Первоначально ипотека касалась лишь сельскохозяйственного инвентаря арендатора.

При ипотеке вещь не переходила во владение кредитора, а оставалась у должника до неуплаты им долга. Ипотека устанавливалась неформально и негласно (даже без письменного договора) как на движимые, так и на недвижимые вещи. Это приводило на практике к тому, что залогоприниматель не мог знать, сколько ипотек было установлено раньше на известную вещь, и, конечно же, подвергался риску. С целью его защиты император Лев издал рескрипт, по которому письменная ипотека, составленная в присутственном месте или перед тремя свидетелями, пользовалась преимуществом в удовлетворении перед непублично установленной ипотекой, даже если она и была составлена раньше.

Установление залога. Для этого требовалось три условия: наличность обеспечиваемого обязательства, предмет залога и способ установления залога.

Без обеспечиваемого обязательства не может быть залога. Залогопринимателем являлся тот, кто имел долговое требование в этом обязательстве. Залогодателем мог быть одинаково обеспечивающий как свой, так и чужой долг. Только действительное требование обеспечивалось, если оно ничтожно, залог не считался установленным.

Предметом залогового права могла быть всякая ценная вещь, т. к. само право залога есть право на ценность чужой вещи. В древности обычным предметом была рес корпоралис, впоследствии объектом залога стала и рес инкорпоралис. Вещь должна быть индивидуально-определенной. Допускался залог будущих вещей (ожидаемого урожая, ребенка рабыни). В этом случае установление залога откладывалось до момента появления новых вещей.

Несобственник не мог заложить имущество. За исключением, когда несобственник до прекращения залогового отношения приобретал право собственности на заложенную вещь.

Существовал залог совокупностей вещей (например, библиотеки, стада). Залог сервитутов мог быть двух видов, в зависимости от того, кто выступал залогодателем: управомоченный на сервитут или собственник служебной вещи. В первом случае допускался лишь залог для узуфрукта, когда узуфруктарий просто закладывал его. Так же совершался залог эмфитевзиса и суперфиция. Во втором — собственник вещи закладывал сервитут в том смысле, что давал правомочие кредитору в случае неисполнения пред ним обязательства установить сервитут на сумму долга в пользу третьего лица. Он допускался в отношении узуфрукта, дорожных и водных сервитутов.

Заклад долгового требования имел много особенностей. Он назывался пигнус номинис (номен — требование кредитора к должнику, личность или имя которого должно быть известно). Например, я занимаю деньги и даю в залог мое требование по обязательству на третье лицо. Такой залог совершался в виде уступки по суду (цессио) кредитору должником своего требования на третье лицо, который уведомлялся об этом. В случае неудовлетворения залогоприниматель имел следующие права: 1) право продать в виде цессио заложенное требование и из полученной суммы удовлетворить себя за долг; 2) право взыскать с должника, как бы от имени самого залогодателя, сумму требования; 3) право залога в самой вещи. (Например, на ремонт дома я занял деньги и в залог представил свое требование квартирной платы с жильцов. При неуплате долга залогоприниматель получал право взимать квартирную плату с жильцов).

Римское право знало также залог уже заложенного предмета. Он применялся тогда, когда залогоприниматель отдавал заложенную ему вещь в залог третьему лицу (второму залогопринимателю), должником которого он являлся. Второй залогоприниматель получал право удовлетворить из залога лишь тогда, когда наступал срок первого залога, если первый залогоприниматель (должник второго) удовлетворялся своим должником.

Существовал залог всего имущества, охватывающий телесные вещи, права вещные и обязательственные. Он делился на общую и специальную ипотеку: первая — охватывала все наличное и будущее имущество; вторая касалась определенных вещей из имущества. Но были вещи, которые не могли быть предметом залога (например, носильное платье, утварь).

Способы установления залога были разнообразными: добровольный залог, судебный залог, законная ипотека.

Добровольный залог мог быть двух видов: завещательным и договорным. Завещательный залог назначался по завещанию, а договорный — когда залогодатель имел право устанавливать залог в данной вещи или когда собственник изъявлял согласие на залог, установленный его представителем. Последний залог являлся вещным договором, т. е. договором, устанавливающим вещное право залога.

Судебный залог устанавливался по определению суда и представлял собою или ввод в обладание претором, или арест имущества при исполнении судебного решения.

Законная ипотека заключалась в том, что по постановлению закона, вещи известных лиц оказывались в залоге в интересах других лиц (например, сельскохозяйственный инвентарь арендатора считался, по закону, заложенным хозяину имения в обеспечение арендной платы).