1. Залог как право на чужую вещь

Залог имеет двойственную правовую природу: с одной стороны он является правом на чужую вещь, а с другой стороны, это один из способов обеспечения исполнения обязательств.

По общему правилу должник отвечает за неисполнение обязательства всем своим имуществом, а залог порождает «связь» кредитора с конкретной вещью должника, в силу которой залоговое право обременяет право собственности на заложенную вещь. В случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства кредитор получает право погасить свои убытки за счет заложенной вещи.

Залоговое обязательство носит акцессорный (дополнительный) характер. Это значит, что оно всегда подчинено другому, главному обязательству. Главным (основным) может быть любое обязательство. Акцессорное обязательство не может существовать без главного, поэтому если главное обязательство стало недействительным или прекратилось, то одновременно прекращается обязательство залоговое.

Содержание залогового права включает в себя право распоряжения, а при некоторых формах залога – и право владения заложенной вещью. Залогодержателю принадлежат как вещный, так и личный иски. Прекращается залог в момент реального исполнения обязательства.

Существовали три формы залога: fiducia, pignus, hypoteca.

1) Фидуция (fiducia) – вещь передавалась в собственность кредитора. Фиду-ция не является залоговым правом в чистом виде, поскольку кредитор приобретает слишком широкое право на вещь. Хотя, при передаче вещи и оговаривалась цель, тем не менее, вещного иска для ее возврата не было. Если должник не расплачивался с долгом, то вещь оставалась у кредитора. Если должник возвращал долг, а кредитор не отдавал вещь, то должнику принадлежал только личный иск о возмещении убытков. Название fiducia происходит от лат. «добрая совесть» и изначально, отношения между кредитором и должником строились на доверии. Недостатком является то, что должник не может извлекать из вещи плоды, и постепенно, эта форма выходит из употребления;

2) Пигнус (pignus – «ручной заклад») – кредитор становится лишь держателем вещи. При неисполнении обеспеченного залогом обязательства по общему правилу вещь продавалась с публичных торгов. В силу специального соглашения (lex comissoria) она могла остаться в собственности кредитора. В этом случае, интересы должника как экономически более слабой стороны, как правило нарушаются, поэтому в постклассический период заключение подобных соглашений было запрещено;

3) Ипотека (hypoteca) – исторически возникла как залог движимых вещей. При аренде сельскохозяйственных участков «внесенное и введенное» арендатором на участок поступало в залог арендодателю для обеспечения платежей по арендной плате. В случае невнесения арендной платы арендодатель может получить интердикт, позволяющий захватить вещи арендатора (сальвианский интердикт). Если же арендатор незаконно продаст этот инвентарь, то залогодержатель имеет специальный иск (actio serviana). Позднее эта практика распространилась и на аренду помещения (вещи арендатора могли передаваться в залог хозяину квартиры).

2. Вербальные контракты

Вербальные контракты вступали в силу с момента произнесения тор-жественных слов.

Признаки вербальных контрактов:

1. Это формальные договоры (для прекращения возникших обяза-тельств реального исполнения было недостаточно, а требовалось совершение обратного акта – акцептиляции);

2. Эти контракты относились к числу односторонних;

3. Они являются абстрактными договорами.

Договор стипуляции (stipulatio).

Древнейшей разновидностью стипуляции являлось sponsio – торже-ственный контракт цивильного права, доступный только римским гражда-нам. Стипуляция это контракт права народов. Стипуляция это контракт, который заключался посредством вопроса кредитора и ответа должника.

Обязательство возникает после произнесения торжественных фраз.

Контракт не могли заключать глухие и немые. Стороны должны были понимать друг друга. Стипуляция заключалась только между присутствующими и процедура должна быть непрерывной (одноактной). Также требовалось совпадение вопроса и ответа, иначе стипуляция возникала на меньшую сумму. Стипуляция это договор абстрактный, causa не входит в содержание, поэтому применялась стипуляция для самых различных целей, например, с целью займа, дарения, для установления приданого, процентов, неустойки и т.д. Стипуляция это строго односторонний договор (одна сторона имеет право, а другая обязанность). Также стипуляция применялась для новации ранее возникших обязательств. Поскольку это абстрактный договор, то она в любом случае будет действительна.

Для подтверждения факта заключения договора мог составляться письменный документ, но само обязательство возникало словами. В пост-классическом праве возникновение обязательства стало связываться с со-ставлением письменного документа, поэтому стипуляция превратилась в литтеральный контракт.

Также к вербальным контрактам относились торжественное обещание приданого и клятва вольноотпущенника (при отпущении раба на волю).

3. Условия действительности завещания

1) Наличие завещательной правоспособности, которая делится на 2 вида:

1. Активная завещательная правоспособность – это право составить завещание. Ей обладали лица своего права, а лица чужого права (подвластные) могли распорядиться лишь военным или квазивоенным пекулием. Недееспособные лица не могли составить завещание. Женщины составляли завещание с согласия опекуна. Рабы не обладали активной завещательной правоспособностью. Такая правоспособность была необходима как на момент составления завещания, так и на момент смерти завещателя;

2. Пассивная завещательная правоспособность – это право принимать наследство по завещанию. Ей обладали и рабы. Подвластные могли получать наследство с согласия домовладыки. Также этой правоспособностью обладали латины (кроме юниановских). Не имели данной завещательной правоспособности перегрины и юридические лица. Также ограничены были холостые лица (не получали ничего) и бездетные (получали половину);

2) Соблюдение требуемой формы;

3) Действительное назначение наследника. Нельзя назначить наследником неопределенное лицо («пусть получит наследство тот, кто первым придет на мои похороны»). Можно было назначить наследником зачатого, но еще не родившегося ребенка;

4) Перечисление всех подвластных по нисходящей.

Завещание будет ничтожным, если не соблюдены вышеперечисленные условия.

Допускалось оспаривание завещания по преторскому эдикту:

1. Если без уважительной причины наследством были обделены бли-жайшие родственники (считалось, что такое завещание нарушает нравственный долг и как будто наследодатель был не в своем уме);

2. Завещание было составлено под влиянием обмана, угрозы или насилия.

При недействительности завещания открывается наследование по за-кону.

Заведующий кафедрой гражданского

права Б.М. Гонгало

Уральская государственная юридическая Академия

Билет № 26

1. Деление права на писаное и неписаное. Закон как источник права

Древнейший источник права – обычай, который чаще всего отождествляют с неписаным правом, но это не совсем верно, поскольку обычай также может быть зафиксирован (в судебных решениях или в частных сборниках обычного права). Главный источник обычаев – сделки. Обычай – норма права (общеобязательное правило поведения, которое сложилось на практике). Законы XII таблиц – кодификация обычаев (mores fas).

После появления писаного права обычаи сохраняют своё действие. В Дигестах утверждается, что обычай даже может отменить закон. Также обычай используется для толкования законов. В разные эпохи существовали разные законодательные органы. В республиканский период таким органом было Народное собрание. На народных собраниях принимались законы – lex (leges) и плебисциты. Примеры: лекс Петелия – закон, отменивший долговое рабство (lex Petelia); лекс Аквилия – регулировал деликтные обязательства (lex Aquilia); лекс Юлия – закон о прелюбодеяниях (ввёл уголовную ответственность за супружескую измену). Последние законы, принятые на народном собрании датируются I в. до н.э.

Законы делились на:

1. Совершенные – делающие противоречащий им акт ничтожным в силу самого закона (ipsojure);

2. Не полностью совершенные – те, которые сохраняют акт в силе, но устанавливают за него наказание;

3. Несовершенные законы – не отменяющие акт, и не устанавливающие наказание, но дающие возможность обратиться за защитой к претору.

С упадком народных собраний власть переходит к Сенату. Акты, исходившие от Сената назывались сенатусконсульты (sc). Не сразу за этими актами была признана сила закона. До начала II в. сенатусконсульты оказывали влияние лишь на преторское право, а после стали рассматриваться как источник цивильного права.

Со временем власть концентрируется в руках принцепса, а акты от него исходящие приобретают силу закона (конституции, эдикты, мандаты, рескрипты). В юстиниановский период конституции императоров также были кодифицированы в Кодексе и Новеллах Юстиниана.

2. Пороки воли и их влияние на действительность договора

Поскольку единство воли и волеизъявления являлось одним из условий действительности договора, то их несовпадение могло привести к признанию договора недействительным.

К недействительности договор приводило не всякое несовпадение воли и волеизъявления, а только существенные пороки воли. К ним относились:

1) Обман;

2) Угроза или насилие;

3) Ошибка (заблуждение).

Обман – это умышленное введение контрагента в заблуждение, то есть при обмане имеется злой умысел лица. В таком случае претор предоставлял специальный штрафной иск о злом умысле (actio doli), либо давал защиту от иска (эксцепцию о злом умысле). Если оба контрагента действовали со злым умыслом, то иск об умысле никому не предоставлялся.

Иск об обмане являлся вспомогательным, он не предоставлялся в тех случаях, когда право могло быть защищено другим иском. Кроме того, он не предоставлялся при малоценности предмета спора. Срок для его предъявления был равен году с момента, когда имел место обман.

Угроза и насилие в преторском эдикте отождествлялись, поскольку совершаемое под влиянием грубой силы рассматривалось так же, как совершаемое под влиянием страха. Не всякая угроза могла привести к недействительности договора; для этого требовалось, чтобы она была реальной и незаконной. Пострадавший мог получить иск или эксцепцию, по которому истребовалось четырехкратное возмещение ущерба.

Ошибка (заблуждение) – это неправильное представление лица о фактических обстоятельствах, которое побудило заблуждающегося сделать данное волеизъявление.

Юридическое значение приобрели три вида ошибки (заблуждения): 1) в предмете; 2) в характере сделки; 3) в личности контрагента.

Ошибка в предмете имела место, когда один контрагент думал, что передаче подлежит раб Стих, а другой – что раб Памфил. В данном случае договора не возникало. Ошибка же в названии предмета роли не играла: так, если продавалось Корнелиево имение, а покупатель полагал, что оно называется Семпрониевым имением, то договор являлся действительным.

Если стороны заблуждались относительно характера сделки в каузальном договоре, значит, они не достигали согласия (consensus), наоборот, налицо было разногласие (dissensus). В частности, если Гай передавал деньги взаймы, а Тиций, получая их, думал, что это подарок, то говорить о достижении соглашения нельзя. Если договор был абстрактным, то ошибка в характере сделки не учитывалась, так как действительность подобного договора зависела от соблюдения формальных требований.

Ошибка в личности контрагента только тогда принималась во внимание, когда обязательство носило личный характер, то есть тесно связывалось с личностью контрагента. Если заказчик желал, чтобы статуя была изваяна знаменитым скульптором, но по ошибке заключался договор с его учеником, то имелись основания для обращения к претору с просьбой признать договор недействительным.