27. Особенности заключения, изменения и прекращения предпринимательских договоров.

Принципы заключения предпринимательских договоров.

1. Принцип свободы договора. Из общего принципа свободы заключения договора и недопустимости понуждения к заключению договора есть исключение, состоящее в том, что для одной из сторон заключение договора может быть не правом, а обязанностью, и заключение договора для такой стороны становится обязательным.

Такая обязанность заключить договор должна быть предусмотрена только ГК или законами РФ, а также добровольно принятым обязательством.

Если сторона, для которой в соответствии с ГК или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

ГК РФ предусматривает следующие случаи, когда заключение договора обязательно:

1. Публичный договор.

Публичный договор – это договор, заключенный КО и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.д.) (п.1 ст.426 ГК РФ).

2. Обязанность по заключению основного договора, предусмотренная договором предварительным (ст. 429 ГК).

3. Заключение договора на торгах, предметом которых является только право на заключение договора.

4. Заключение государственного контракта по результатам конкурса. Для государственного заказчика заключение государственного контракта с поставщиком является обязательным, если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещался по конкурсу, и поставщик объявлен его победителем (п. 4 ст. 527 ГК РФ).

Обязанность субъекта предпринимательства заключить договор предусмотрена и другими законами. Так, хозяйствующим субъектам (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, запрещено отказываться от заключения договора с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки данного товара (ст. 10 Закона о конкуренции). Аналогичное правило распространяется также на заключение государственных контрактов на поставку для федеральных государственных нужд, на поставку материальных ценностей в государственный резерв, а также на принятие оборонных заказов (п. 2 ст. 5 ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», п. 4 ст. 9 ФЗ «О государственном материальном резерве», п. 4 ст. 3 ФЗ «О государственном оборонном заказе»).

2. Принцип законности договора. Предпринимательский договор как сделка будет действительным лишь в случае его соответствия требованиям закона и иных правовых актов.

Выделяется четыре вида условий действительности сделок, которые справедливы и в отношении предпринимательских договоров, но с учетом их особенностей:

а) законность содержания (предпринимательский договор должен не только соответствовать не только общим обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, но и отвечать особым требованиям, установленным законом или иными правовыми актами для торговых сделок);

б) способность лиц к совершению сделки (необходима предпринимательская правосубъектность – государственная регистрация, при необходимости также лицензия или иное разрешение);

в) соответствие воли волеизъявлению (требуется, чтобы воля была сформирована и волеизъявление выражено либо уполномоченным органом управления юридического лица, либо уполномоченным на совершение сделки лицом, например, коммерческим представителем);

г) соблюдение формы сделки (поскольку стороной по сделке выступает ЮЛ или ИП, должна быть письменная форма; в случаях, установленных законом, иными правовыми актами и соглашением сторон, могут предъявляться особые дополнительные требования, которым должна соответствовать форма торговой сделки – совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др., и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований).

Порядок и способы заключения предпринимательских договоров.

Порядок заключения договоров – это предусмотренные законом последовательность и способы оформления договорных отношений. Способы – определенного вида действия, посредством которых достигается взаимосогласованная воля сторон, а последовательность заключения договора выражается в определенных стадиях.

Способы заключения договоров:

• общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе заключения договора;

• заключение договора в обязательном порядке;

• заключение договора путем присоединения (договор присоединения);

• заключение договора на торгах (организатор – собственник, обладатель имущественного права или специализированная организация; форма – аукцион или конкурс).

Особенности договора присоединения:

• условия должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах;

• стороной, разрабатывающей такие формуляры или стандартные формы, является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в таких сферах, которые либо рассчитаны на массового потребителя, либо связаны с совершением однотипных сделок;

• такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Особенность изменения и расторжения договора присоединения в предпринимательских отношениях: требование о расторжении или изменении договора при наличии определенных оснований (напр., договор лишает сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида) удовлетворению не подлежит, если присоединившаяся сторона (предприниматель) знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор.

Предпринимательский договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (три вида условий), и это соглашение облечено в ту форму, которая требуется для договора данного вида. Некоторые договоры считаются заключенными лишь с момента государственной регистрации (п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560, ст. 650 ГК и др.).

Независимо от способа заключения договора порядок его заключения состоит из трех стадий (по 30 дней, возможность согласования условий):

• направление одной стороной оферты;

• рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

• получение акцепта стороной, направившей оферту.

Изменение и расторжение предпринимательских договоров.

По общему правилу, изменение и расторжение предпринимательского договора возможно по соглашению сторон. Однако ГК, другими законами или самим договором может быть предусмотрено иное. К примеру, в соответствии со ст. 430 ГК, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять а заключенный ими договор в пользу третьего лица без его согласия, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, а также в случаях, предусмотренных ГК, другими федеральными законами или договором (п. 2 ст. 450 ГК).

Существенное нарушение – такое нарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Нарушение договора в качестве существенного должно быть определено законом.

Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично допускается тогда, когда это предусмотрено законом. Однако односторонний отказ от исполнения предпринимательского договора, допускается и тогда, когда это предусмотрено не только законом, но и договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Изменения условий договора оформляются дополнительным соглашением в той же форме, в какой был заключен и сам договор. Однако законом, иными правовыми актами, договором или ОДО могут предусматриваться иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора.

Изменение и расторжение договора по решению суда возможно при соблюдении особого порядка урегулирования спора непосредственно между сторонами договора. Постановлением Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. отмечено, что «спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК».

Последствия: при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при изменении договора – сохраняются в измененном виде.

Основанием для изменения и расторжения договора в сфере предпринимательства является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (ст. 451 ГК).

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут по решению суда по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно ряда условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств по решению суда между сторонами распределяются расходы, понесенные ими в связи с исполнением этого договора.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда по требованию заинтересованной стороны также при наличии одновременно условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК, но только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.