Аналогия закона и аналогия права

     Аналогия закона - это решение конкретного юри­дического дела на основе правовой нормы, рассчи­танные не на данные, а на сходные, близкие, родственные отношения.

     При аналогии закона решающим основанием, предопре­деляющим возможность применения той или иной нормы, является существенное сходство между теми отношениями, которые прямо не предусмотрены правом, и отношениями, которые урегулированы конкретными юридическими нор­мами. Причем существенность сходства охватывает и область права (однотипность правового режима).

     Необходимость применения данного приема заключа­ется в том, что решение по юридическому делу обяза­тельно должно иметь правовое основание. Поэтому при отсутствии нормы, прямо предусматривающей спорный случай, применяется норма, регулирующая отношения сходные со спорным, которая и используется в качестве правового основания при принятии решения.

     В гражданском праве для применения аналогии зако­на недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обы­чая делового оборота.

     Применение аналогии закона возможно в том случае, когда:

   а) отсутствует правовая норма, необходимая для принятия решения по рассматриваемому делу;

   б) отсутствует обычай делового оборота, регулирующий дан­ное общественное отношение;

   в) отношение не урегулировано соглашением сторон;

   г) в законодательстве имеется норма, регулирующая сход­ные отношения. На основе этой нормы и выносится решение по делу.

     Если имеются все вышеперечисленные обстоятельства, но отсутствует норма, регулирующая сходные отношения, то ре­шение принимается по аналогии права.

     Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права при  отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.

     Различают общие принципы права и принципы отдель­ных отраслей. К общеправовым относятся: принцип равен­ства всех перед законом, принцип верховенства закона над другими нормативно-правовыми актами, принцип примата (первенства) международного права над внутригосударствен­ным, принцип юридической ответственности за вину, прин­цип справедливости, принцип демократизма, принцип гума­низма, принцип законности и др. Все общие принципы права обусловлены характером общественных отношений и тесно взаимосвязаны.

     Принципы отдельных отраслей, как правило, закрепляют­ся в кодифицированных нормативно-правовых актах и характе­ризуют наиболее существенные черты конкретной отрасли права. В качестве примера можно привести принципы граж­данского права: принцип равенства участников гражданских правоотношений, принцип неприкосновенности собственнос­ти, принцип свободы договора, принцип недопустимости вме­шательства в частные дела, принцип беспрепятственного осу­ществления гражданских прав, принцип восстановления и судебной защиты нарушенных прав.

     Принципы права, как правило, закрепляются в нормативном порядке, прежде всего, в Конституции. Поэтому судьи при аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции. В целом же применение права по аналогии ограничено.

     Таким образом, применение аналогии права возможно при наличии двух условий:

  » при обнаружении пробела в законодательстве;

  » при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.

     Применение аналогии существенно обогащает юриди­ческую практику и может служить основой для развития законодательства.

     В уголовном и административном праве аналогия исключается.

    Аналогия допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связы­вает наступление юридических последствий только с конк­ретным законом, а вопрос требует юридического решения.

Требования к использованию аналогии 

     Аналогия разрешена повсюду, где нет специального запреще­ния и где сам нормодатель не связывает наступление юридичес­ких последствий только с конкретным законом. Режим закон­ности диктует ряд требований к использованию аналогии:

    1. решение дела  по  аналогии  допустимо  только  в  случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;    2. сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в сущест­венных, равнозначных в правовом отношении признаках;    3. выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запреще­на законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;    4. исключительные нормы и изъятия из общих законодатель­ных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключитель­ными;    5. выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих пред­писаний закона;    6. решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно  обращение  к  другой  отрасли  и  законодательству в целом.

     Поэтому использовать аналогию могут только компе­тентные органы с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии).

Коллизия законов 

     Противоположностью пробелу является ситуация, когда в процессе применения права обнаруживается не одна, а не­сколько юридических норм, причем противоречащих друг другу. В таких случаях говорят о коллизии законов. Коллизией законов называется расхождение (или столкновение) со­держания двух или более действующих нормативно-правовых актов, изданных по одному вопросу.

     Коллизия законов разрешается путем выбора того норматив­но-правового акта, который должен быть применен к рассмат­риваемому случаю. Выбор применяемой нормы осуществляет­ся в соответствии со следующими правилами:

   а) если имеется расхождение между актами, изданными одним и тем же правотворческим органом, то применяется акт, изданный позднее (подобное расхождение возможно из-за того, что принятие нового нормативно-правового акта не всегда сопровождается одновременной отменой акта устаревшего, ранее регулировавшего данные общественные отношения);

  б) если имеется расхождение между общим и специальным нормативно-правовыми актами, то преимущество отдается спе­циальному акту, при условии, что он не отменен изданным позднее общим актом;

  в) если по содержанию расходятся нормы, находящиеся в актах, принятых разными органами, то применяется норма, принятая вышестоящим органом;

  г) если по содержанию расходятся нормы федерального и регионального законодательства, то приоритет отдается феде­ральному нормативно-правовому акту.