19 Апреля 2013 г.

Завтра лекций не будет, у нас их должно быть 8, уже больше. Мы должны покопаться в судебной практике и найти дела, касающиеся применения закона, который был у нас на зачете (1993 год о порядке обжалования действий органов государственной и муниципальной власти). Тот, кто найдет – получит зачет. Он нас не торопит, он понимает, что мы ленивые свиньи и дает нам время. Данный закон редко применяется, закон не работает – Гревцов так считает. До пятницы сделать (до 26 апреля!!!!!!)

Права и свободы человека.

Группа естественных прав (до 10 прав) – основные и фундаментальные. Право собственности, свобода слова, право на жизнь, право на справедливый приговор.

В Конституции РФ нет понятия естественных прав, но они именуются как неотъемлемые и неотчуждаемые.

• Они принадлежат человеку от рождения

• Неотъемлемы и неотчуждаемы

• Не подлежат ограничению.

Публичные субъективные права – развернутое классическое определение публичных субъективных прав: это правовое положение поданного по отношению к государству, которое позволяет ему ссылаться при столкновении с органами государства на обязательную для них норму закона, требовать чего-либо от государства или совершить что-либо.

Мы не привыкли отстаивать и защищать свои права, к сожалению, это современная черта нашего менталитета. Ст. 46 Конституции РФ про защиту от действий публичных органов не имеет прямого действия, она действует через специальный закон.

Позитивная юридическая ответственность – ответственность за совершаемое или предполагаемое поведение. Позитивная ответственность основывается, в первую очередь, на нравственных нормах и соответствующих моральных качествах субъекта.

Негативная (ретроспективная) – ее часто определяют как наказание, но это не совсем так.

В п.2 Постановления Пленума ВС РФ от 31.10.1995 № 8 – о прямом действия норм Конституции

Постановление Пленума ВС РФ от 16.04.2013 г. № 9 – п. 36 в случае неопределенности в вопросе о том, соответствует ли подлежащий применению ФЗ в конкретном деле Конституции РФ соответствующий суд должен обратиться в КС РФ (внес изменения в старое постановление).

В рассмотренном нами законе конкретной цели нет, поскольку он лишь призван установить порядок рассмотрения жалоб. Законы для всех не могут иметь явных конкретных целей.

Лекция 4. Правовое регулирование в сфере законотворчества.

Чем больше законов, тем ниже их качество, чем ниже качество законов, тем легче ими манипулировать путем внесения в них изменений. Тацит: большое количество законов характеризует дурно устроенное государство. К нормативной базе правового регулирования, составления законов – мы имеем ст. 104, 105, 106, 107, 108 Конституции РФ. Регламент ГД РФ, регламент СФ РФ.

Раз у высших судов есть право законодательной инициативы, то они являются субъектами нормотворчества. Спор идет о том, устанавливают ли они судебный прецедент? Но это уже второе направление. Два способа установления судебного прецедента: в ходе конкретного дела и установление судебного прецедента в ходе обобщения судебной практики.

Лекция 1. Ключевые понятия.

• Правообразование и его виды. Правило поведения, субъективное право, юридическая обязанность, норма права. 2. Правовое регулирование: субъекты, цели, сферы и инструменты правового регулирования. 3. Закон. 4. Социальный порядок.

Виды правообразования

Спонтанное правообразование Рациональное правообразование

Субъект – общество (правотворчество, законотворчество)

Результат – правило поведения Субъекты: юристы, судьи, государство

(парламент, государственные органы)

Результаты: нормативные правовые

акты, юридический прецедент.

Фридрих фон Хайек. Право, законодательство и свобода.

Сравнительные исследования поведения пролили свет на следующие главные моменты развития права: во-первых, стало ясно, что люди научились соблюдать правила поведения (и добиваться их соблюдения) задолго до того, как эти правила были выражены словами; и во-вторых, что эти правила развились потому, что они вели к формированию порядка в деятельности группы в целом.

Важным моментом является также и то, что постепенно научились отбирать полезные для выживания и развития общества правила поведения и обеспечивать их защитой.

Общество может существовать только при условии, что в ходе эволюционного процесса происходит отбор ценных моделей поведения, делающих возможной общественную жизнь и порядок в ней.

Рабочее понятие правового регулирования - являясь разновидностью социального регулирования, представляет собой деятельность специальных органов государства (должностных лиц) по проведению в жизнь норм права (правил поведения).

Выводы: Необходимая сплоченность общества, порядок не могут быть обеспечены единственно рациональным регулированием, одной только властью. Нужно, чтобы существовала глубокая общность убеждений, укорененных в общей вере, которая претворяется в непререкаемую мораль, поддерживающую право. (Бертран де Жювенель. Власть. Естественная история ее возрастания). Чем более постоянны, чем глубже укоренены обыкновения и верования общества, тем более предсказуемы поступки людей, тем менее произвольна власть в своих действиях. Именно поэтому никакая правовая система не может быть выстроена в опоре на изолированных друг от друга индивидов, способных формировать собственные предпочтения и взгляды, о которых становится известно только во время манифестаций и выборов (Ф. Фукуяма. Доверие.).

Лекция 2. Правообразование и правотворчество – 2 часа и 4 часа консультаций

1. Природа и виды правообразования. 2. Понятие, природа, виды правотворчества. 3. Природа закона. 4.Содержательные характеристики (признаки) закона. 5.Виды законов в зависимости от «правотворящего авторитета». 7.Виды закона в зависимости от цели и назначения. «Грехи» законодателей.

1.Природа, виды правообразования. Исторически определились два вида правообразования — спонтанный и рациональный.

Исследования пролили свет на основные характеристики спонтанного правообразования. Во-первых, люди научились вырабатывать и соблюдать правила поведения задолго до того, как эти правила поведения были выражены словами и были записаны; во-вторых, эти правила поведения укоренялись потому, что их исполнение вело к формированию социального порядка за счет того, что: а) нормы (правила поведения) определяли поступки людей по отношению друг к другу и тем самым ограничивался произвол воли; б) такие правила поведения предназначались для того, чтобы применяться в неизвестном числе случаев в будущем неопределенным числом субъектов; в) общее правило поведения (норма) устанавливает защищенную сферу интересов каждого и открывает возможность такого порядка действий, в рамках которого люди ставят и добиваются самых различных целей; г) наличие таких норм содействует адекватному выбору людьми средств и способов достижения желаемых целей.

Процесс спонтанного правообразования в своей основе — стихийный процесс в том смысле, что люди не ставили себе цели создать норму с заранее обдуманным намерением, правило поведения вырабатывалось в ходе преследования людьми тех или иных целей. Ф. Хайек предложил именовать выработанные в его ходе правила — правилами справедливого поведения. Можно называть такие правила (нормы) – нормами поведения, законом для всех. Такие правила справедливы в том смысле, что они распространяются на всех, все должны «играть по единым правилам» (семья, наследование, законы собственности, правосудие и др.)

Следование таким правилам открывало людям равные возможности в достижении самых различных целей. Правила справедливого поведения не нужно (да и невозможно) выдумать, хотя люди постепенно научились их обдуманно изменять и улучшать.

2. Понятие, природа, виды, субъекты правотворчества. Правотворчество - это формирование норм права осмысленно, с заранее обдуманным намерением. Основной силой, правотворящим авторитетом, основным субъектом правотворчества (в континентальной Европе) постепенно стало государство.

Являясь организацией, созданной обдуманно в интересах, прежде всего поддержания мира и отпора всем врагам, государство (правительство) постоянно умножает число функций и все более и более отграничивается от общества, обретая собственные цели и задачи. Все это требует особых правил поведения (норм). Ф. Хайек предложил называть такие нормы — правилами организации.

Эти правила, направляющие деятельность аппарата и поддерживающие существование правительства, неизбежно обладают совершенно иными свойствами, нежели универсальные правила справедливого поведения, образующие базу стихийного порядка в обществе. Они являются правилами функционирования государства, его органов и разрабатываются для достижения отдельных конкретных целей. Такие правила дополняются еще более конкретными распоряжениями, указывающими цели и задачи отдельных ведомств. Их появление зависит от особой задачи и сиюминутных целей правительства. Эти же правила организации устанавливают порядок иерархии власти, определяют ответственность и уровень полномочий. Постепенно, однако, государство начинает устанавливать правила поведения не только для себя, но и для граждан. Мы подошли к очень сложному и в высшей степени важному моменту. Очень часто правительство критикуют именно как автора правил организации, намеренно или неосознанно упуская из виду, что государство оказывается причастным к производству правил поведения для всех.

Существует несколько способов правотворчества государства, в ходе которого появляются нормы (правила поведения) для всех. Первый способ – государство придает официальную внешнюю форму (закона) уже выработанному спонтанно правилу поведения. Второй, - государство конструирует, создает норму (правило поведения) для всех. В этом случае норма права и внешняя форма ее выражения (закон) появляются одновременно. Наконец, государство может установить норму права посредством заимствования ( в той или иной мере) из законодательства иной страны.

Однако существуют другие способы получения закона, здесь в первую очередь следует иметь в виду правительство.

Групповая дискуссия: законотворчество правительства.

Основные выводы.

Правила справедливого поведения изначально вырабатываются самими людьми в рамках различных общностей, союзов, социальных групп, образуя основу стихийного социального порядка. Такие правила поведения имеют общий характер, распространяются на всех, обеспечивают одинаковые (равные) возможности в достижении самыми различными людьми самых различных целей. Не обозначают конкретных целей, но обеспечивают условия, порядок при котором разные люди ставят и преследуют самые различные цели.

Правила (нормы) организации создаются (конструируются) с заранее обдуманным намерением специально уполномоченными на то лицами, образуя основу организованного порядка; являются правилами функционирования организаций; не носят общего (единого) характера; обозначают конкретные цели, для достижения которых они и устанавливаются.